玩蛋了悲劇了，一大波開曼群島、維爾京群島的企業(yè)要鬼哭狼嚎了……
國稅局這公告一出來，是不是用離岸公司合理避稅的要么老實(shí)繳稅要么就變違法了？

看下文：

避免稅收流失，繼出臺(tái)規(guī)范一般反避稅管理之后，國家稅務(wù)總局又出臺(tái)了一項(xiàng)打擊跨國逃避稅的舉措。

3月18日，國家稅務(wù)總局發(fā)布了《關(guān)于企業(yè)向境外關(guān)聯(lián)方支付費(fèi)用有關(guān)企業(yè)所得稅問題的公告》（以下稱《公告》），進(jìn)一步明確了企業(yè)向境外關(guān)聯(lián)方支付費(fèi)用的基本原則、管理要求以及稅務(wù)機(jī)關(guān)追溯調(diào)整年限等相關(guān)問題。

《公告》出臺(tái)的大背景是，中國正在積極參與OECD（經(jīng)濟(jì)合作與發(fā)展組織）推行的稅基侵蝕和利潤轉(zhuǎn)移（BEPS）項(xiàng)目。《公告》的內(nèi)容旨在落實(shí)BEPS行動(dòng)計(jì)劃、打擊跨國逃避稅。

財(cái)稅法律專家認(rèn)為，跨國企業(yè)通過多種手段避稅，逃避納稅義務(wù)，損害我國的稅收權(quán)益，而《公告》的出臺(tái)，將有助于解決此問題。而國內(nèi)采取VIE模式的公司，因存在跨境利潤轉(zhuǎn)移安排結(jié)構(gòu)，其稅務(wù)法律風(fēng)險(xiǎn)將增大。

如何界定“關(guān)聯(lián)方”

在反避稅工作的難點(diǎn)之一，就是界定“關(guān)聯(lián)方”交易的真實(shí)性。

全國律協(xié)財(cái)稅法專業(yè)委員會(huì)副主任、北京華稅律師事務(wù)所主任劉天永介紹，現(xiàn)行的《企業(yè)所得稅法》第41條，國稅總局2009年制定的《特別納稅調(diào)整實(shí)施辦法（試行）》第9條，對“關(guān)聯(lián)方”的判定標(biāo)準(zhǔn)則做了相應(yīng)規(guī)定，但是仍然規(guī)定得比較原則。

此次《公告》對界定“關(guān)聯(lián)方”的標(biāo)準(zhǔn)做了相對細(xì)化的規(guī)定。

《公告》規(guī)定，企業(yè)向境外關(guān)聯(lián)方支付費(fèi)用應(yīng)當(dāng)符合獨(dú)立交易原則，并按照稅務(wù)機(jī)關(guān)的要求提供其與關(guān)聯(lián)方簽訂的合同或協(xié)議，以及證明交易真實(shí)發(fā)生并符合獨(dú)立交易原則的相關(guān)資料。

公告還列明了不符合獨(dú)立交易原則支付費(fèi)用的四種情形：一是向未履行功能、承擔(dān)風(fēng)險(xiǎn)，無實(shí)質(zhì)性經(jīng)營活動(dòng)的境外關(guān)聯(lián)方支付費(fèi)用；二是就關(guān)聯(lián)方提供的不能給企業(yè)帶來直接或間接經(jīng)濟(jì)利益的勞務(wù)支付服務(wù)費(fèi)；三是向僅擁有無形資產(chǎn)法律所有權(quán)而未對其價(jià)值創(chuàng)造做出貢獻(xiàn)的關(guān)聯(lián)方支付特許權(quán)使用費(fèi)；四是因融資上市活動(dòng)所產(chǎn)生的附帶利益向境外關(guān)聯(lián)方支付特許權(quán)使用費(fèi)。

資深稅務(wù)律師、北京競天公誠律師事務(wù)所合伙人馬騁認(rèn)為，《公告》中的四個(gè)“不得扣除”的規(guī)定，有利于稅務(wù)機(jī)關(guān)開展反避稅調(diào)查。

稅務(wù)機(jī)關(guān)在以往的轉(zhuǎn)讓定價(jià)調(diào)查中，稅務(wù)機(jī)關(guān)與納稅人之間主要進(jìn)行的是關(guān)聯(lián)交易定價(jià)合理性上的博弈。

納稅人努力證明其關(guān)聯(lián)交易定價(jià)符合獨(dú)立交易原則，稅務(wù)機(jī)關(guān)則需要通過可比非受控價(jià)格等方法努力證明其定價(jià)偏離獨(dú)立交易原則，并比照獨(dú)立交易定價(jià)對其關(guān)聯(lián)交易價(jià)格進(jìn)行有利于中國稅務(wù)機(jī)關(guān)的調(diào)整。

“《公告》中的四個(gè)‘不得扣除’，讓中國稅務(wù)機(jī)關(guān)在特定情況下可以擺脫繁瑣的轉(zhuǎn)讓定價(jià)價(jià)格分析?！瘪R騁說。

VIE模式將受影響

馬騁律師認(rèn)為，《公告》出臺(tái)后，跨國公司的稅務(wù)風(fēng)險(xiǎn)有所增加。但是跨國公司的根本仍在境外，因此通過合理調(diào)整，可以達(dá)到公告所要求的標(biāo)準(zhǔn)。而國內(nèi)采取VIE模式的公司，其境外主體往往并不承擔(dān)實(shí)質(zhì)性經(jīng)營職能，如果存在跨境利潤轉(zhuǎn)移安排結(jié)構(gòu)，其稅務(wù)風(fēng)險(xiǎn)將增大。

2014年9月，國稅總局公布了由OECD推出的《關(guān)于數(shù)字經(jīng)濟(jì)面臨的稅收挑戰(zhàn)的報(bào)告》，該報(bào)告指出跨國公司利用互聯(lián)網(wǎng)交易方式，在全球范圍內(nèi)規(guī)避稅收義務(wù)，數(shù)字經(jīng)濟(jì)已經(jīng)成為逃避稅的重災(zāi)區(qū)。

“VIE是由兩個(gè)公司之間簽署的一系列商務(wù)合同的組成，其目的是實(shí)現(xiàn)內(nèi)資民營企業(yè)去海外融資上市?！北本﹥|達(dá)律師事務(wù)所史本軍律師對《中國經(jīng)營報(bào)》記者說。究其根源，VIE模式肇始于2000年新浪赴美上市之時(shí)，由此該模式又被稱為“新浪模式”。

在此后的10年間，VIE模式成為了中國民營企業(yè)海外上市的一種重要方式。互聯(lián)網(wǎng)巨頭盛大、空中網(wǎng)、百度、阿里巴巴等，都是通過此種模式在海外成功上市。

中國政法大學(xué)資本研究中心主任劉紀(jì)鵬教授表示，從2000年到現(xiàn)在一共有84家公司采用了VIE海外上市模式。

馬騁律師介紹，在采取VIE架構(gòu)的公司中，通常情況下內(nèi)資持牌公司會(huì)直接與境外主體（往往是中國香港公司）以商標(biāo)、域名、著作權(quán)等特許權(quán)使用費(fèi)形式搭建另一利潤轉(zhuǎn)移渠道。

“這主要是利用特許權(quán)使用費(fèi)預(yù)提所得稅稅率低于企業(yè)所得稅稅率的便利?！瘪R騁說。

比如，注冊一家境外公司，以該境外公司的名義申請中國境內(nèi)注冊商標(biāo)，雖然該注冊商標(biāo)只在中國境內(nèi)使用，但是所有權(quán)人卻在境外。

這樣境外所有權(quán)人通過將商標(biāo)許可給境內(nèi)實(shí)際經(jīng)營主體使用、收取商標(biāo)使用費(fèi)，就可以用7%到10%的預(yù)提所得稅加上5.6%左右的流轉(zhuǎn)稅，來換取境內(nèi)企業(yè)25%企業(yè)所得稅的扣除，總體上達(dá)到避稅效果。

為了解決此問題，《公告》規(guī)定如果境外關(guān)聯(lián)方僅僅是無形資產(chǎn)的所有權(quán)人，但對于無形資產(chǎn)的價(jià)值形成沒有貢獻(xiàn)，那么境內(nèi)企業(yè)向其支付的特許權(quán)使用費(fèi)就有可能不被允許在企業(yè)所得稅前扣除。這樣企業(yè)就要面臨一方面繳納境內(nèi)25%企業(yè)所得稅、另一方面繳納7%到10%預(yù)提所得稅的雙重征稅風(fēng)險(xiǎn)。

馬騁律師認(rèn)為，不僅僅是VIE結(jié)構(gòu)，許多紅籌架構(gòu)中企業(yè)都在使用類似的方法向境外轉(zhuǎn)移利潤，它們在實(shí)施后，同樣面臨極高的稅務(wù)風(fēng)險(xiǎn)。

因此，如果是2005年度以前就搭建了此類架構(gòu)的企業(yè)，即使在過去的十年間，已經(jīng)支付的費(fèi)用支出都可能存在被稅務(wù)機(jī)關(guān)依據(jù)《公告》審查并進(jìn)行“不得扣除”調(diào)整的風(fēng)險(xiǎn)。