一、新三板涉稅事項(xiàng)處理的基本原則

目前針對(duì)新三板交易中的涉稅事項(xiàng)的處理政策是，如果有明確規(guī)定的，適用具體的文件規(guī)定;如果沒有明確的規(guī)定，根據(jù)《國務(wù)院關(guān)于全國中小企業(yè)股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)有關(guān)問題的決定》(國發(fā)[2013]49號(hào))，“市場建設(shè)中涉及稅收政策的，原則上比照上市公司投資者的稅收政策處理”。按照該文件的精神，對(duì)于立法空白領(lǐng)域，可以參照針對(duì)滬深兩市的稅收政策，以降低涉稅風(fēng)險(xiǎn)?？偨Y(jié)來說，新三板企業(yè)的稅收政策為“一個(gè)中心，一個(gè)基本點(diǎn)”，以遵守文件規(guī)定為中心，沒有明文規(guī)定則以上市公司稅收政策為基本點(diǎn)。

新三板企業(yè)稅收要求與其它企業(yè)并無太大差別，同樣遵循稅法。目前我國針對(duì)新三板的稅收立法也在不斷健全和完善，已經(jīng)出臺(tái)了印花稅、個(gè)人紅利股息的稅收政策。

1.稅負(fù)問題或稱掛牌絆腳石?

一直以來，稅負(fù)成本都成為一個(gè)中小企業(yè)無法避免的痛。中國的稅負(fù)成本之高，中小企業(yè)只能在和稅務(wù)部門的“斗智斗勇”中求生存。而稅負(fù)問題也成了企業(yè)掛牌的絆腳石。一些在掛牌前為了避稅進(jìn)行操作利潤的企業(yè)，一旦計(jì)劃要邁進(jìn)新三板行業(yè)，面臨的最大的問題就是業(yè)績究竟該怎么算。按要求來說，掛牌前兩年的利潤需要進(jìn)行披露。然而，按照少開票的業(yè)績，對(duì)掛牌時(shí)企業(yè)的估值是不利的。因此，掛牌時(shí)是否需要補(bǔ)稅，就需要稅務(wù)師和會(huì)計(jì)師計(jì)算一下是需要補(bǔ)交的稅費(fèi)高還是規(guī)范企業(yè)后掛牌新三板融資獲得的收益高。事實(shí)上，在沒享受到掛牌帶來的好處之前，就讓企業(yè)承擔(dān)對(duì)掛牌前業(yè)績的整理成本，也并不太現(xiàn)實(shí)。所以，對(duì)企業(yè)來說，掛牌前的業(yè)績的整理成本，一定要控制在可接受的范圍，另一方面，新三板市場也應(yīng)該給中小企業(yè)足夠的包容和鼓勵(lì)，來促進(jìn)企業(yè)更好地發(fā)展。

2.新三板公司涉及的納稅義務(wù)

國家針對(duì)新三板交易，出臺(tái)了有關(guān)企業(yè)轉(zhuǎn)讓方、個(gè)人轉(zhuǎn)讓方、以及個(gè)人取得股息紅利相關(guān)的稅收政策，對(duì)有關(guān)納稅事項(xiàng)做出了規(guī)定。而對(duì)于其他具體事項(xiàng)并未予以明確;按照國務(wù)院出臺(tái)的文件精神，可以參考對(duì)滬深兩市投資者已經(jīng)出臺(tái)的有關(guān)稅收政策。然而，近年來，股權(quán)轉(zhuǎn)讓引發(fā)的稅務(wù)爭議越來越多，因此新三板交易雙方需要在交易前明確應(yīng)該履行的納稅義務(wù)，同時(shí)，交易雙方在不違反國家法律、法規(guī)規(guī)定的前提下，可以進(jìn)行一定稅務(wù)籌劃，通過合理避稅方法來降低交易稅負(fù)。

3.新三板合理避稅方法

合理避稅就是說企業(yè)通過合乎法律法規(guī)的正當(dāng)手段規(guī)避或者享受稅收優(yōu)惠。通常來說，新三板企業(yè)可以通過以下幾種方式進(jìn)行合理避稅：

(1)利用稅收優(yōu)惠政策進(jìn)行避稅：可以利用產(chǎn)業(yè)性稅收優(yōu)惠政策、區(qū)域性稅收優(yōu)惠政策以及財(cái)政扶持與補(bǔ)貼政策進(jìn)行節(jié)稅。

(2)營改增制度下，營業(yè)稅改為增值稅后，有利于消除重復(fù)征稅，可以有效降低納稅人稅負(fù)。

(3)可以利用多企業(yè)(集團(tuán))稅務(wù)架構(gòu)設(shè)計(jì)進(jìn)行避稅：在海外投資中，企業(yè)可以通過良好的稅務(wù)架構(gòu)，在不同國家和地區(qū)設(shè)立一系列特殊載體公司并以適當(dāng)資本形式注入，使得從海外項(xiàng)目或資產(chǎn)到我們投資主體的國際稅負(fù)綜合最低。實(shí)際操作中，可以通過對(duì)持股架構(gòu)、資本架構(gòu)的設(shè)計(jì)進(jìn)行避稅。

(4)合伙持股更節(jié)稅：為激勵(lì)員工的目的，多數(shù)掛牌企業(yè)會(huì)在股份制改造前實(shí)施股權(quán)激勵(lì)。作為股權(quán)激勵(lì)的組織形式，可以采用個(gè)人直接持股的方式，也可以采用設(shè)立持股平臺(tái)的方式進(jìn)行。公司制持股平臺(tái)的稅負(fù)高，而有限合伙持股平臺(tái)具有稅收優(yōu)勢，安排靈活方便，故應(yīng)考慮有限合伙企業(yè)作為高管持股平臺(tái)的可能性以發(fā)揮其稅務(wù)優(yōu)勢。另外，許多地方對(duì)合伙企業(yè)還有進(jìn)一步的稅收優(yōu)惠。

(5)關(guān)聯(lián)交易盡量少：稅務(wù)機(jī)關(guān)出于反避稅的目的，會(huì)對(duì)關(guān)聯(lián)交易非常關(guān)注，特別在“新三板”掛牌的公司，其關(guān)聯(lián)交易必須公開披露，也應(yīng)該格外注意其中的涉稅風(fēng)險(xiǎn)。因此，企業(yè)需要考慮關(guān)聯(lián)交易的必要性，不應(yīng)為了享受稅收優(yōu)惠而虛構(gòu)關(guān)聯(lián)交易，同時(shí)也應(yīng)該關(guān)注關(guān)聯(lián)交易的定價(jià)機(jī)制和交易價(jià)格的公允性，以此來減少被稅務(wù)機(jī)關(guān)特別納稅調(diào)整的風(fēng)險(xiǎn)。

(6)合理的員工薪酬體系與福利制度：賬務(wù)中會(huì)出現(xiàn)一些費(fèi)用不能在稅前扣除，企業(yè)可以盡量規(guī)避這些不能再稅前扣除的科目。比如由于交通事故產(chǎn)生的員工醫(yī)藥費(fèi)，可以按交通事故放在營業(yè)外支出科目，這樣年度所得稅清繳時(shí)必須調(diào)增，如果放在職工福利費(fèi)不超過工資總額的14%也是可以的，這樣就合理規(guī)避了企業(yè)所得稅。

二、“新三板”企業(yè)稅收立法與掛牌前后的主要稅務(wù)風(fēng)險(xiǎn);

(一)關(guān)于新三板的稅收立法情況;

(二)新三板企業(yè)掛牌前的主要稅務(wù)風(fēng)險(xiǎn)點(diǎn);

(三)新三板企業(yè)掛牌后資本運(yùn)作的稅務(wù)風(fēng)險(xiǎn)。

(一)關(guān)于新三板的稅收立法情況。

目前，國家針對(duì)新三板的稅收立法，應(yīng)該說整體是滯后的，專門針對(duì)新三板的稅收政策只有兩個(gè)，一是印花稅，二是個(gè)人股息紅利分紅個(gè)人所得稅，都是2014年發(fā)布的。

印花稅方面。根據(jù)《關(guān)于在全國中小企業(yè)股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)轉(zhuǎn)讓股票有關(guān)證券(股票)交易印花稅政策的通知》(財(cái)稅[2014]47號(hào))的規(guī)定，自2014年6月1日起，在全國中小企業(yè)股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)買賣、繼承、贈(zèng)與股票所書立的股權(quán)轉(zhuǎn)讓書據(jù)，依書立時(shí)實(shí)際成交金額，由出讓方按 1‰的稅率計(jì)算繳納證券(股票)交易印花稅。

個(gè)人股息紅利個(gè)人所得稅。2014年6月30日，財(cái)政部發(fā)布《關(guān)于實(shí)施全國中小企業(yè)股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)掛牌公司股息紅利差別化個(gè)人所得稅政策有關(guān)問題的通知》，對(duì)新三板公司股息紅利差別化個(gè)人所得稅政策。

具體規(guī)定為：自2014年7月1日起至2019年6月30日，個(gè)人持有全國中小企業(yè)股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)掛牌公司的股票，持股期限在1個(gè)月以內(nèi)(含1個(gè)月)的，其股息紅利所得全額計(jì)入應(yīng)納稅所得額;持股期限在1個(gè)月以上至1年(含1年)的，暫減按50%計(jì)入應(yīng)納稅所得額;持股期限超過1年的，暫減按25%計(jì)入應(yīng)納稅所得額。上述所得統(tǒng)一適用20%的稅率計(jì)征個(gè)人所得稅。

可見，上述政策完全是參照滬深兩市有關(guān)的稅收政策進(jìn)行立法的。

那么是否可以認(rèn)為，新三板企業(yè)可以完全參照上市公司的稅收政策執(zhí)行?我認(rèn)為是不能這樣理解的，基于國家戰(zhàn)略考慮，國家針對(duì)滬深兩市實(shí)施了特殊的稅收政策，對(duì)于其他情形，無特殊規(guī)定，原則上應(yīng)按照企業(yè)所得稅、個(gè)人所得稅、個(gè)人股權(quán)轉(zhuǎn)讓等政策的一般規(guī)定處理。

但是，有一個(gè)好消息是，根據(jù)《國務(wù)院關(guān)于全國中小企業(yè)股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)有關(guān)問題的決定》(國發(fā)〔2013〕49號(hào))的規(guī)定，“市場建設(shè)中涉及稅收政策的，原則上比照上市公司投資者的稅收政策處理”。

大家知道，根據(jù)現(xiàn)行稅法規(guī)定，對(duì)個(gè)人轉(zhuǎn)讓滬深上市公司股票取得的所得是暫免征收個(gè)人所得稅的。因此，如果按照這一精神處理，對(duì)投資者是一大利好。

但是，針對(duì)限售股，根據(jù)財(cái)政部、國家稅務(wù)總局和證監(jiān)會(huì)聯(lián)合發(fā)布《關(guān)于個(gè)人轉(zhuǎn)讓上市公司限售股所得征收個(gè)人所得稅有關(guān)問題的通知》的規(guī)定，自2010年1月1日起，對(duì)個(gè)人轉(zhuǎn)讓上市公司限售股取得的所得按20%稅率征收個(gè)人所得稅?？梢?，上市公司針對(duì)限售股轉(zhuǎn)讓尚征稅，新三板更無不征稅的理由;

考慮到我國稅收?qǐng)?zhí)行受到各種因素的影響，尤其是主管稅務(wù)機(jī)關(guān)擁有很大的自由裁量權(quán)限，企業(yè)還是應(yīng)該和主管稅務(wù)機(jī)關(guān)事先溝通確認(rèn)，以防范風(fēng)險(xiǎn)。

尤其是，2014年年底國家稅務(wù)總局頒布了一個(gè)非常重要的稅收文件——《關(guān)于發(fā)布《股權(quán)轉(zhuǎn)讓所得個(gè)人所得稅管理辦法(試行)》的公告》(國家稅務(wù)總局公告2014年第67號(hào))，對(duì)以下7種情形均按照股權(quán)轉(zhuǎn)讓征個(gè)人所得稅：

(1)出售股權(quán);

(2)公司回購股權(quán);

(3)發(fā)行人首次公開發(fā)行新股時(shí)，被投資企業(yè)股東將其持有的股份以公開發(fā)行方式一并向投資者發(fā)售;

(4)股權(quán)被司法或行政機(jī)關(guān)強(qiáng)制過戶;

(5)以股權(quán)對(duì)外投資或進(jìn)行其他非貨幣性交易;

(6)以股權(quán)抵償債務(wù);

(7)其他股權(quán)轉(zhuǎn)移行為。

并且，按照67號(hào)文的規(guī)定，股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議已簽訂生效的，扣繳義務(wù)人、納稅人應(yīng)當(dāng)依法在次月15日內(nèi)向主管稅務(wù)機(jī)關(guān)申報(bào)納稅。一定要注意這個(gè)規(guī)定，給個(gè)人股權(quán)轉(zhuǎn)讓帶來很大的風(fēng)險(xiǎn)和稅負(fù)壓力。

期間，華稅律師也曾作為代表同國家稅務(wù)總局所得稅的司長進(jìn)行對(duì)話，提出了我們的意見，有望進(jìn)行調(diào)整，但是目前67號(hào)文還在繼續(xù)執(zhí)行。

還有一個(gè)非常重要的問題，按照67號(hào)文第九條的規(guī)定，“納稅人按照合同約定，在滿足約定條件后取得的后續(xù)收入，應(yīng)當(dāng)作為股權(quán)轉(zhuǎn)讓收入”，因此，按照該規(guī)定，新三板中的“對(duì)賭協(xié)議”的安排，對(duì)于將來可能“退回”的收益也要按規(guī)定納稅，但是，根據(jù)現(xiàn)有政策并無可以退稅的規(guī)定。

這是很不合理的，這也是我國稅法不盡完善的一個(gè)表現(xiàn)。

由于稅負(fù)是實(shí)實(shí)在在的現(xiàn)金流出，很多股權(quán)交易可能因此無法進(jìn)行，目前針對(duì)個(gè)人股權(quán)轉(zhuǎn)讓沒有像針對(duì)企業(yè)股東一樣出臺(tái)了“特殊性稅務(wù)處理”的規(guī)定，所以高昂的稅負(fù)可能嚴(yán)重阻礙交易的推進(jìn)，近期我遇到很多這樣的案例。

從最終的效果來看，這個(gè)稅負(fù)最終會(huì)反應(yīng)到交易的價(jià)格上，無疑買賣雙方都是利益受損方。

此外，需要向大家介紹的是，目前我國正處于稅收立法的頻繁時(shí)期，包括營改增、稅收征管法等重要立法正在進(jìn)行，無論是對(duì)稅務(wù)管理和稅務(wù)籌劃，都提出了更高的要求，整體來看是稅務(wù)管理會(huì)更加規(guī)劃，企業(yè)不合規(guī)行為的法律風(fēng)險(xiǎn)會(huì)增加。

上述稅制改革中，尤其值得關(guān)注的是，《稅收征管法》的修訂和“營改增”的快速推進(jìn)。

根據(jù)最新發(fā)布的《稅收征管法(征求意見稿)》，意見稿第97條將“騙取稅收優(yōu)惠資格”納入“采取欺騙、隱瞞手段進(jìn)行虛假納稅申報(bào)或者不申報(bào)，逃避繳納稅款”的行為，并規(guī)定“由稅務(wù)機(jī)關(guān)追繳其不繳或者少繳的稅款，并處不繳或者少繳的稅款百分之五十以上三倍以下的罰款;涉嫌犯罪的，移送司法機(jī)關(guān)依法處理?！?br />
騙取稅收優(yōu)惠資格目前一般會(huì)承擔(dān)補(bǔ)稅、滯納金的責(zé)任，稅收征管法修改后，則有可能觸犯刑事責(zé)任。

全面“營改增”后，在增值稅體系下，“虛開”“代開”等行為將被認(rèn)定為刑事犯罪行為，刑法第205條的虛開增值稅專用發(fā)票罪;刑法第208條的非法購買增值稅專用發(fā)票、購買偽造的增值稅專用發(fā)票罪;刑法第206條的偽造、出售偽造的增值稅專用發(fā)票罪等等，上述情形，個(gè)人和單位所受的最高處罰可判無期徒刑。

這對(duì)于很多單位利用不合規(guī)發(fā)票沖賬等行為，是一個(gè)重大的改變，營業(yè)稅普通發(fā)票消失后，在增值稅體制下，這種做法無疑會(huì)引發(fā)嚴(yán)重的法律責(zé)任。

(二)新三板企業(yè)掛牌前的主要稅務(wù)風(fēng)險(xiǎn)點(diǎn)

其中，特別要強(qiáng)調(diào)以下幾項(xiàng)：

1、存在欠稅問題

掛牌前，公司存在欠繳稅款行為。

及時(shí)申報(bào)繳納稅款是企業(yè)的應(yīng)盡義務(wù)，如果企業(yè)因?yàn)樘囟ǖ脑虿荒芗皶r(shí)繳納稅款，可以按照規(guī)定申請(qǐng)延期繳納稅款，否則，會(huì)受到相應(yīng)的行政制裁，并會(huì)成為掛牌新三板的障礙。

2、存在補(bǔ)稅行為

部分企業(yè)掛牌前為了提高的賬面利潤，調(diào)增利潤，從而補(bǔ)交稅款，還有因?yàn)闀?huì)計(jì)差錯(cuò)補(bǔ)交稅款。

企業(yè)掛牌前補(bǔ)交大量稅款，需要有合理的說明，否則會(huì)構(gòu)成掛牌新三板的障礙因素。而對(duì)于因會(huì)計(jì)差錯(cuò)，補(bǔ)交少量的稅款，一般不會(huì)影響新三板掛牌。

3、存在偷逃稅行為

公司在以往的經(jīng)營過程中存在偷逃稅的行為。

具有主觀故意的偷逃稅行為，會(huì)構(gòu)成“新三板”審核中的實(shí)質(zhì)性障礙，應(yīng)避免偷逃稅的發(fā)生。

4、發(fā)票問題

發(fā)票無小事，無論是“股改”過程中發(fā)現(xiàn)不合規(guī)發(fā)票入賬的歷史遺留問題還是在掛牌后出現(xiàn)的發(fā)票問題，都有可能招致“行政處罰”甚至是“刑事處罰”，尤其是“營改增”后，增值稅專用發(fā)票引發(fā)的“刑事風(fēng)險(xiǎn)”無論對(duì)公司高管還是公司本身，都具有不可估計(jì)的破壞力。

加強(qiáng)公司內(nèi)部發(fā)票的規(guī)范性管理，尤其在開具、接收過程中，嚴(yán)格按照發(fā)票管理的程序，重點(diǎn)審核“賬”、“票”的一致性。

5、個(gè)人股東盈余公積、未分配利潤轉(zhuǎn)增股本未繳納個(gè)人所得稅

“股改”過程中，個(gè)人股東將累積的盈余公積、未分配利潤轉(zhuǎn)增股本，未按照規(guī)定繳納個(gè)人所得稅。

按照稅法規(guī)定，該情形下應(yīng)視同進(jìn)行利潤分配，需要按照20%的稅率繳納個(gè)人所得稅。

6、因涉稅事項(xiàng)被稅務(wù)機(jī)關(guān)處罰

企業(yè)因?yàn)檫`法相關(guān)稅法規(guī)定，被稅務(wù)機(jī)關(guān)行政處罰。

對(duì)策：應(yīng)判斷處罰行為是否構(gòu)成重大違法違規(guī)行為，具體需要結(jié)合主觀方面、涉案的金額等作出判斷，由律師出具法律意見書，稅務(wù)機(jī)關(guān)出具證明。

(三)新三板企業(yè)掛牌后資本運(yùn)作的稅務(wù)風(fēng)險(xiǎn)

實(shí)踐中，新三板企業(yè)掛牌后，都會(huì)借助于資本市場的力量，做大做強(qiáng)，然而，2011年以來，資本交易項(xiàng)目一直國稅總局指令性稽查項(xiàng)目，也即必查項(xiàng)目。

當(dāng)然，必查不代表每個(gè)企業(yè)都會(huì)被查到，稅務(wù)局通常按照一定的比例進(jìn)行抽查，這個(gè)比例通常是2%-3%，因此，如果這些年企業(yè)一直沒有被查到，并不是沒有風(fēng)險(xiǎn)了，而是運(yùn)氣比較好。

根據(jù)我們接觸到的實(shí)際案例，我們將新三板企業(yè)資本運(yùn)營中的稅務(wù)風(fēng)險(xiǎn)總結(jié)為6大方面：

每個(gè)問題都會(huì)給企業(yè)帶來一定的稅務(wù)風(fēng)險(xiǎn)，除了可能面臨的補(bǔ)稅、罰款、滯納金外，還有可能因?yàn)槎悇?wù)問題，導(dǎo)致交易無法實(shí)施推進(jìn)，這種案例我們見得太多了。

目前，我們遇到很多案例，情況都是，交易基本快要結(jié)束了，企業(yè)老板發(fā)現(xiàn)要繳納一筆大額的稅金，于是匆匆忙忙找到我們，詢問有沒有籌劃的途徑。

其實(shí)，這個(gè)時(shí)候，征納雙方的信息完全透明化了，納稅義務(wù)也已經(jīng)發(fā)生，我們通常也是愛莫能助，能做的就是協(xié)助企業(yè)爭取分期繳納稅款。

三、鉆協(xié)議轉(zhuǎn)讓制度的“空子”——違規(guī)避稅并不明智

目前，新三板交易方式主要實(shí)施的是協(xié)議轉(zhuǎn)讓和做市制度，從交易的實(shí)質(zhì)來看，無論是協(xié)議轉(zhuǎn)讓還是做市制度，實(shí)行的都是企業(yè)股權(quán)的轉(zhuǎn)讓。協(xié)議轉(zhuǎn)讓是由買賣雙方在場外自由對(duì)接達(dá)成協(xié)議后，再通過報(bào)價(jià)系統(tǒng)成交的一種交易機(jī)制。然而，在目前新三板協(xié)商轉(zhuǎn)讓制度的交易方式下，由于新三板市場并未設(shè)立漲跌停板制度，且無定增無鎖定期要求，導(dǎo)致一些企業(yè)利用協(xié)商轉(zhuǎn)讓制度的這種特點(diǎn)來進(jìn)行避稅，下面以超低價(jià)協(xié)議轉(zhuǎn)讓和定增套避稅來解釋說明：

1.超低價(jià)協(xié)議轉(zhuǎn)讓

目前新三板大部分股票采用的是協(xié)議轉(zhuǎn)讓的交易方式。協(xié)議成交與競價(jià)交易最大的不同在于，協(xié)議轉(zhuǎn)讓下，買賣雙方可以以任意價(jià)格成交，采取買賣自愿原則，因此單只股票在一個(gè)時(shí)點(diǎn)上可以有非常多的成交價(jià)格，其某一筆成交價(jià)格很難反映個(gè)股的公允估值。協(xié)議轉(zhuǎn)讓時(shí)，股票收盤價(jià)一般采取當(dāng)日最后30分鐘轉(zhuǎn)讓時(shí)間的成交量加權(quán)平均價(jià)，如果最后30分鐘轉(zhuǎn)讓時(shí)間無成交的，則以當(dāng)日成交量加權(quán)平均價(jià)為當(dāng)日收盤價(jià)。因此某些投資人為了避稅，利用協(xié)議轉(zhuǎn)讓最后時(shí)段的報(bào)價(jià)故意將收盤價(jià)做低，或者通過實(shí)際的協(xié)議轉(zhuǎn)讓將虧損在賬目上實(shí)現(xiàn)，就能避稅。最后，只需要按照正常價(jià)格將股票轉(zhuǎn)接回來就可以彌補(bǔ)之前的低價(jià)轉(zhuǎn)讓。

2.定增成套利避稅通道

新三板定增沒有硬性的鎖定期要求。因此目前有些投資者通過低價(jià)定增的方式介入標(biāo)的，隨后轉(zhuǎn)手賣掉，短時(shí)間即獲得豐厚收益。然而，有些企業(yè)利用定向增發(fā)股票的方式，通過機(jī)構(gòu)定增進(jìn)去，然后虧損出來，比如30塊錢進(jìn)去，然后1分錢出來，就形成了公司虧損。如此一來，這種拉手交易就形成了一種套利避稅通道幫助企業(yè)實(shí)現(xiàn)避稅。

可以看出，以上兩種方法均利用了新三板市場上轉(zhuǎn)讓協(xié)議沒有漲跌幅限制、不需要披露股價(jià)異常波動(dòng)的特點(diǎn)，對(duì)股價(jià)進(jìn)行了操控。然而，如果因?yàn)樘颖芏悇?wù)等不良動(dòng)機(jī)發(fā)動(dòng)交易而導(dǎo)致第三方利益受損，就會(huì)違反相關(guān)法律。另外，由于我國目前正在加強(qiáng)對(duì)新三板市場交易的監(jiān)管，因此，并不提倡有關(guān)企業(yè)利用制度的“漏洞”，通過這種不合法的途徑進(jìn)行避稅。

四、新三板企業(yè)的稅務(wù)架構(gòu)籌劃問題

主要給大家介紹一下，稅務(wù)籌劃的基本原理和典型的一些案例，重點(diǎn)給大家介紹新三板企業(yè)最優(yōu)稅務(wù)架構(gòu)搭建。

(一)避稅原理

前邊也提到，一些企業(yè)由于沒有規(guī)劃稅務(wù)架構(gòu)，導(dǎo)致后來的資本運(yùn)營及投資退出，承擔(dān)了較重的稅負(fù)，可能是企業(yè)層面一道稅，個(gè)人層面還有一道稅。

事實(shí)上，長期以來，國外公司在全球化投資的過程中，無不是架構(gòu)先行，他們利用國際間的稅負(fù)差異，以及各國稅法及國家(地區(qū))間稅收協(xié)定的漏洞，在將稅負(fù)率控制在極低的水平同時(shí)，通過轉(zhuǎn)讓定價(jià)等方式將巨額利潤留存稅負(fù)極低的國家(地區(qū))。比如，蘋果等國際巨頭，海外銷售稅負(fù)率只有百分之幾，非常之低。

給大家簡單介紹一下，這個(gè)稅務(wù)架構(gòu)就是大名鼎鼎的“雙層愛爾蘭加上荷蘭三明治架構(gòu)”，它是蘋果公司20世紀(jì)80年代開發(fā)的一種稅務(wù)戰(zhàn)略，其目標(biāo)是為蘋果公司在其海外業(yè)務(wù)中最大限度節(jié)省稅務(wù)成本。

包括谷歌、亞馬遜、Facebook、惠普和微軟等逾百家美國著名跨國公司美國巨頭都有采用。據(jù)美國公平納稅聯(lián)盟(CTJ)數(shù)據(jù)顯示，蘋果和通用電氣公司至少在避稅天堂持有360億美元應(yīng)稅利潤，微軟將近270億美元，輝瑞240億。

其主要的避稅原理依賴于以下幾個(gè)方面：

(1)美國企業(yè)海外子公司的經(jīng)營所得，直到利潤分配時(shí)才需要在美國繳稅。

(2)即使是在愛爾蘭注冊(cè)的公司，只要其管理權(quán)和控制權(quán)都不在本國，就被認(rèn)定為外國公司，不需要向愛爾蘭繳稅。愛爾蘭企業(yè)所得稅稅率12.5%。

(3)歐盟成員國之間部分跨境交易所得免征預(yù)提所得稅。

當(dāng)然，這一架構(gòu)在實(shí)施中，大量通過特許權(quán)使用費(fèi)單位方式實(shí)現(xiàn)轉(zhuǎn)移利潤的目的。

從境內(nèi)來看，由于區(qū)域性稅收等優(yōu)惠政策的存在，各地也存在一定的稅負(fù)差。

尤其，日前，國務(wù)院發(fā)布《關(guān)于稅收等優(yōu)惠政策相關(guān)事項(xiàng)的通知》(國發(fā)〔2015〕25號(hào))，停止清理各地出臺(tái)的稅收優(yōu)惠等政策，企業(yè)應(yīng)該抓住這一契機(jī)，積極通過優(yōu)化運(yùn)營架構(gòu)，爭取享受到國家及地方稅收、財(cái)政補(bǔ)貼等優(yōu)惠政策，實(shí)現(xiàn)未來運(yùn)營及投資退出階段稅負(fù)成本最小化。

尤其對(duì)于投資類的公司而言，通過在低稅負(fù)地區(qū)設(shè)置控股公司，可以投資退出以及資本運(yùn)作時(shí)的低稅負(fù)。

目前，對(duì)于新三板企業(yè)而言，隨著國家對(duì)資本交易稅務(wù)稽查、檢查力度的加大，高昂的現(xiàn)金流稅負(fù)成為很多企業(yè)資本運(yùn)作階段的首要障礙，臨時(shí)抱佛腳，尋求稅務(wù)籌劃的方法，往往效果都不盡如人意或者冒著巨大的潛在法律風(fēng)險(xiǎn)。

如果企業(yè)能夠較早的關(guān)注自身的稅務(wù)架構(gòu)，盡早做出安排，則會(huì)收到意想不到的節(jié)稅效果。

一個(gè)案例是幾年前上市公司中國平安原始股東利用西部的稅收優(yōu)惠政策減持限售股，享受了免征企業(yè)所得稅的待遇，整個(gè)減持的收入高達(dá)數(shù)百億元，節(jié)稅數(shù)十億元。他們主要是通過稅收遷移的辦法將股權(quán)代持公司進(jìn)行了稅務(wù)架構(gòu)的調(diào)整，如下：

需要提醒大家的是，中國平安使用的這一稅收優(yōu)惠政策，目前已經(jīng)廢止了。事實(shí)上，我國為了發(fā)展中西部地區(qū)經(jīng)濟(jì)，鼓勵(lì)產(chǎn)業(yè)轉(zhuǎn)移，國家及省、市、縣各層面已經(jīng)出臺(tái)了多如牛毛稅收優(yōu)惠政策和財(cái)政補(bǔ)貼政策，造成國內(nèi)不同區(qū)域?qū)嶋H的稅負(fù)差異，部分地區(qū)一定意義上甚至具備了類似于“離岸中心”的功能。

(二)最新研究分析

1、稅收優(yōu)惠政策。從整體上來看，東中西部稅收優(yōu)惠的特點(diǎn)如下：

2、稅收返還與財(cái)政獎(jiǎng)勵(lì)。我國現(xiàn)行的分稅制體制下，地方對(duì)其分享的稅金有一定的支配權(quán)，加之，國家轉(zhuǎn)移支付制度的存在，地方政府在招商引資過程中，通過財(cái)政資金返還或獎(jiǎng)勵(lì)的方式，以吸引投資者。

比如,重慶市為了發(fā)展“兩江新區(qū)”，地方將分享稅全部留存兩江新區(qū)，具體如下：

3、稅收政策執(zhí)行口徑。目前，造成我國各地稅收法律、法規(guī)、制度執(zhí)行口徑有差異的主要原因包括以下幾個(gè)方面：第一，國家層面稅收立法不完善。第二，稅收?qǐng)?zhí)法機(jī)關(guān)及工作人員對(duì)稅法的理解存在差異。第三，地方政府基于財(cái)政稅收利益的考慮。第四，地方政府基于招商引資的考慮。第五，稅務(wù)機(jī)關(guān)工作人員對(duì)執(zhí)法風(fēng)險(xiǎn)的規(guī)避。

舉一個(gè)大家非常感興趣的例子：

當(dāng)前，西部地區(qū)(尤其是民族自治區(qū))是我國稅收等優(yōu)惠最為集中的地區(qū)，如在新疆設(shè)立的符合條件的創(chuàng)投企業(yè)可以依法享受5年免征企業(yè)所得稅的優(yōu)惠，非常具有吸引力。

需要強(qiáng)調(diào)的是，這一優(yōu)惠針對(duì)產(chǎn)業(yè)目錄非常廣泛，且是國家層面的立法，非常具有確定性和穩(wěn)定性。

(三)“新三板”境內(nèi)外架構(gòu)搭建實(shí)務(wù)

那么，新三板企業(yè)如何利用這些稅收優(yōu)惠進(jìn)行架構(gòu)優(yōu)化呢?根據(jù)企業(yè)的類型不同，可以分為以下三種，給大家介紹一下：

第一種，企業(yè)經(jīng)營導(dǎo)向的稅務(wù)架構(gòu)

需要注意以下問題：

☆低稅負(fù)地區(qū)成立子公司的營業(yè)范圍應(yīng)符合稅收優(yōu)惠政策規(guī)定的產(chǎn)業(yè);

☆重點(diǎn)控制好加工制造公司與低稅負(fù)地區(qū)公司交易納稅調(diào)整風(fēng)險(xiǎn);

☆各地分銷機(jī)構(gòu)成立分公司形式，以實(shí)現(xiàn)其銷售收入和低稅負(fù)地區(qū)公司合并繳納企業(yè)所得稅;

☆整合公司目前在各地的采購、加工制造、物流、分銷資源，優(yōu)化供應(yīng)鏈管理。

第二種，企業(yè)資本運(yùn)營導(dǎo)向的稅務(wù)架構(gòu)

需要注意的問題是：

☆由境內(nèi)公司在離岸中心成立公司，將離岸中心作為國際資本運(yùn)作的平臺(tái)，實(shí)現(xiàn)隱蔽、安全的目的;

☆在香港設(shè)置中間控股公司，實(shí)現(xiàn)股息匯回以及退出投資的節(jié)稅效應(yīng);同時(shí)西部地區(qū)對(duì)港澳投資有優(yōu)惠政策。

☆利用深圳前海寬松的外匯、金融管制，設(shè)立中國投資運(yùn)營平臺(tái);

☆低稅負(fù)投資公司的經(jīng)營范圍應(yīng)進(jìn)行規(guī)劃，以享受稅收優(yōu)惠。

第三種，財(cái)富管理導(dǎo)向的稅務(wù)架構(gòu)。

主要是引入信托架構(gòu)，可以實(shí)現(xiàn)以下目的：

☆指定受益人，實(shí)現(xiàn)財(cái)富傳承目的;

☆利用信托的優(yōu)勢，實(shí)現(xiàn)對(duì)資本、資金、實(shí)業(yè)的有效管理;

☆信托具有隱蔽的功能，提高財(cái)富安全性;

☆規(guī)避中國潛在開征的遺產(chǎn)稅;

大家也可以發(fā)現(xiàn)，在上述的架構(gòu)中，除了積極利用境內(nèi)稅負(fù)差異進(jìn)行架構(gòu)搭建外，也引入境外架構(gòu)，如引入香港中間控股公司等，原因是什么呢?

按照中國稅法規(guī)定，境外投資方轉(zhuǎn)讓非居民中間控股公司股權(quán)，間接導(dǎo)致中國居民企業(yè)股權(quán)被轉(zhuǎn)讓的情形，由于轉(zhuǎn)讓所得非來自中國境內(nèi)，在中國不產(chǎn)生納稅義務(wù)。由此，基于未來國際并購及投資退出考慮，在中國大陸之外搭建雙層公司架構(gòu)，第一層公司(母公司)注冊(cè)地可以選擇中國大陸和香港之外的境外地區(qū)(如BVI)，第二層公司(子公司)注冊(cè)于香港地區(qū)。

由于香港地區(qū)稅制簡單，無資本利得稅，同時(shí)對(duì)香港地區(qū)之外產(chǎn)生的利潤不征稅，未來可以通過香港平臺(tái)公司開展國際并購。

(四)主要風(fēng)險(xiǎn)與應(yīng)對(duì)

當(dāng)然，必須說明的是，上述架構(gòu)的搭建需要有專業(yè)的分析和實(shí)操經(jīng)驗(yàn)豐富的團(tuán)隊(duì)，尤其應(yīng)該關(guān)注以下主要風(fēng)險(xiǎn)點(diǎn)：

基于此，我們也提出應(yīng)對(duì)的策略，供大家參考：

1.適用政策的合法性審查

2.境內(nèi)外投資運(yùn)營架構(gòu)的調(diào)整與優(yōu)化

3.投資協(xié)議的重要涉稅條款的擬定

4.關(guān)聯(lián)交易及轉(zhuǎn)讓定價(jià)管理

5.稅務(wù)優(yōu)惠申請(qǐng)及備案材料的規(guī)范性

6.增值稅專用發(fā)票管理

7.涉稅行政及刑事風(fēng)險(xiǎn)的法律控制

其中，對(duì)境內(nèi)外關(guān)聯(lián)交易的稅務(wù)管理可以從以下方面展開：

五、新三板避稅天堂

很多中小企業(yè)，在財(cái)務(wù)處理上，都有二套帳，其目的無非是為了隱瞞利潤，減少稅賦。還有更多的企業(yè)有大量的未分配利潤因稅賦的原因，長期滯留賬面不想分配，因?yàn)槿绻峙鋭t需繳納20%的所得稅……

過去，很多企業(yè)為了避稅不惜鋌而走險(xiǎn)，甚至以身試法，現(xiàn)在，不用企業(yè)操心，一條陽關(guān)大道就擺在企業(yè)的面前：走，掛牌新三板，合理避稅去!

根據(jù)財(cái)政部、國家稅務(wù)總局、證監(jiān)會(huì)聯(lián)合發(fā)布的《關(guān)于上市公司股息紅利差別化所得稅政策有關(guān)問題的通知》(財(cái)稅【2015】101號(hào))的通知，對(duì)上市公司及新三板掛牌公司股息紅利差別化個(gè)人所得稅政策作出調(diào)整，優(yōu)惠幅度進(jìn)一步加大，持股期限超過1年的，股息紅利所得稅調(diào)整為免征(即為0稅率)。

財(cái)政部 國家稅務(wù)總局 中國證券監(jiān)督管理委員會(huì)

關(guān)于上市公司股息紅利差別化個(gè)人所得稅政策有關(guān)問題的通知

財(cái)稅〔2015〕101號(hào)

各省、自治區(qū)、直轄市、計(jì)劃單列市財(cái)政廳(局)、國家稅務(wù)局、地方稅務(wù)局，新疆生產(chǎn)建設(shè)兵團(tuán)財(cái)務(wù)局，上海、深圳證券交易所，全國中小企業(yè)股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)有限責(zé)任公司，中國證券登記結(jié)算公司：

經(jīng)國務(wù)院批準(zhǔn)，現(xiàn)就上市公司股息紅利差別化個(gè)人所得稅政策等有關(guān)問題通知如下：

一、個(gè)人從公開發(fā)行和轉(zhuǎn)讓市場取得的上市公司股票，持股期限超過1年的，股息紅利所得暫免征收個(gè)人所得稅。

個(gè)人從公開發(fā)行和轉(zhuǎn)讓市場取得的上市公司股票，持股期限在1個(gè)月以內(nèi)(含1個(gè)月)的，其股息紅利所得全額計(jì)入應(yīng)納稅所得額;持股期限在1個(gè)月以上至1年(含1年)的，暫減按50%計(jì)入應(yīng)納稅所得額;上述所得統(tǒng)一適用20%的稅率計(jì)征個(gè)人所得稅。

二、上市公司派發(fā)股息紅利時(shí)，對(duì)個(gè)人持股1年以內(nèi)(含1年)的，上市公司暫不扣繳個(gè)人所得稅;待個(gè)人轉(zhuǎn)讓股票時(shí)，證券登記結(jié)算公司根據(jù)其持股期限計(jì)算應(yīng)納稅額，由證券公司等股份托管機(jī)構(gòu)從個(gè)人資金賬戶中扣收并劃付證券登記結(jié)算公司，證券登記結(jié)算公司應(yīng)于次月5個(gè)工作日內(nèi)劃付上市公司，上市公司在收到稅款當(dāng)月的法定申報(bào)期內(nèi)向主管稅務(wù)機(jī)關(guān)申報(bào)繳納。

三、上市公司股息紅利差別化個(gè)人所得稅政策其他有關(guān)操作事項(xiàng)，按照《財(cái)政部 國家稅務(wù)總局 證監(jiān)會(huì)關(guān)于實(shí)施上市公司股息紅利差別化個(gè)人所得稅政策有關(guān)問題的通知》(財(cái)稅〔2012〕85號(hào))的相關(guān)規(guī)定執(zhí)行。

四、全國中小企業(yè)股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)掛牌公司股息紅利差別化個(gè)人所得稅政策，按照本通知規(guī)定執(zhí)行。其他有關(guān)操作事項(xiàng)，按照《財(cái)政部國家稅務(wù)總局證監(jiān)會(huì)關(guān)于實(shí)施全國中小企業(yè)股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)掛牌公司股息紅利差別化個(gè)人所得稅政策有關(guān)問題的通知》(財(cái)稅〔2014〕48號(hào))的相關(guān)規(guī)定執(zhí)行。

五、本通知自2015年9月8日起施行。

上市公司派發(fā)股息紅利，股權(quán)登記日在2015年9月8日之后的，股息紅利所得按照本通知的規(guī)定執(zhí)行。本通知實(shí)施之日個(gè)人投資者證券賬戶已持有的上市公司股票，其持股時(shí)間自取得之日起計(jì)算。

財(cái)政部 國家稅務(wù)總局 證監(jiān)會(huì)

2015年9月7日

六、新三板交易教你避稅要訣

“盤面最高價(jià)3.82元，最低價(jià)0.01元。”7月20日，新三板首只銀行大盤股齊魯銀行再次出現(xiàn)異常波動(dòng)。

當(dāng)日齊魯銀行以3.57元開盤，狂跌98.96%并報(bào)收0.04元，盤中連續(xù)發(fā)生多筆成交價(jià)為0.01元的交易。而賣方恰巧是買方的法人股東，分析稱，賣方或利用規(guī)則漏洞避稅。

在新三板協(xié)議轉(zhuǎn)讓市場中，類似齊魯銀行的“1分錢”交易現(xiàn)象并不鮮見，圣泉集團(tuán)、坦博爾、大富裝飾等多只股票都曾有過1分錢的成交。因新三板交易規(guī)則存漏洞，知情人士稱將調(diào)整協(xié)議交易中的定向交易制度。

新三板交易規(guī)則

協(xié)議轉(zhuǎn)讓 由買賣雙方在場外自由對(duì)接達(dá)成協(xié)議后，再通過報(bào)價(jià)系統(tǒng)成交。

做市轉(zhuǎn)讓 由券商“做市”，不斷地向投資者提供買賣價(jià)格，并按其提供的價(jià)格接受投資者的買賣要求。

一個(gè)月股價(jià)兩次巨震

齊魯銀行于2015年6月29日登陸新三板，掛牌后股價(jià)一直在3元上下波動(dòng)。不過在不到一個(gè)月的時(shí)間內(nèi)，即7月8日和7月20日兩次出現(xiàn)“1分錢”交易，造成股價(jià)巨幅震動(dòng)。

記者在全國中小企業(yè)股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)公開披露的交易信息中查詢到，7月8日齊魯銀行共出現(xiàn)5筆價(jià)格為1分錢的交易，合計(jì)轉(zhuǎn)讓150萬股。

而7月20日的“1分錢”交易規(guī)模更大。最初的第一筆以0.01元的價(jià)格交易了1000股，隨后又以0.01元連續(xù)成交了13筆，每筆100萬股，緊接著，又出現(xiàn)三筆超低價(jià)交易，分別以0.03元成交6000股，0.01元成交199000股，0.04元成交7000股。

17筆交易共成交1321.3萬股，僅涉資約13.2萬元。當(dāng)天齊魯銀行以0.04元收盤，而當(dāng)天開盤價(jià)卻是3.57元。

針對(duì)此次異常轉(zhuǎn)讓，齊魯銀行于7月22日發(fā)布特別提示公告，稱股票異常轉(zhuǎn)讓系股東以互報(bào)成交方式進(jìn)行的自愿交易，交易雙方協(xié)商確定交易價(jià)格，不能體現(xiàn)公司股票的真實(shí)價(jià)值，與公司經(jīng)營狀況無關(guān)。

記者電話聯(lián)系齊魯銀行，詢問“1分錢”交易的具體細(xì)節(jié)，對(duì)方拒絕回應(yīng)，稱一切以公告為準(zhǔn)。

股轉(zhuǎn)系統(tǒng)公開披露的信息顯示，7月20日這17筆超低價(jià)交易的買方是山東聚成置業(yè)有限公司，賣方是山東省誠建工程總承包有限公司。買賣雙方的主辦券商證券營業(yè)部均為東興證券濟(jì)南解放路營業(yè)部。

據(jù)齊魯銀行《公開轉(zhuǎn)讓說明書》中披露，山東省誠建工程總承包有限公司曾在2002年6月、2006年9月、2010年6月三次參與齊魯銀行的增資擴(kuò)股，是齊魯銀行掛牌前的原始股東。

記者在全國企業(yè)信用信息公示系統(tǒng)中查詢到，7月20日“1分錢”交易的轉(zhuǎn)讓方山東省誠建工程總承包有限公司正是受讓方山東聚成置業(yè)有限公司的法人股東。因此，在此次交易中，即使山東誠建減持了將近一半的股權(quán)，但是實(shí)際擁有的對(duì)齊魯銀行的權(quán)益未變。

記者還在最高人民法院網(wǎng)查詢了解到，山東省誠建工程總承包有限公司曾在一場官司中未償還原告工程款，“有履行能力而拒不履行生效法律文書確定義務(wù)”，于2015年6月被列入全國失信被執(zhí)行人名單。

賣方或避稅700多萬

據(jù)查閱，“1分錢”交易的情況全部都是出現(xiàn)在協(xié)議轉(zhuǎn)讓(新三板交易方式一種)過程中，對(duì)于此種操作的目的，有分析稱不排除利益輸送、逃避債務(wù)、虛假交易等企圖，但多數(shù)是為了避稅。

中國股權(quán)投資基金協(xié)會(huì)秘書長李偉群指出：“這是在符合現(xiàn)行交易規(guī)則的基礎(chǔ)上，客觀地產(chǎn)生了規(guī)避稅費(fèi)的效果，因?yàn)樾氯鍏f(xié)議轉(zhuǎn)讓交易所涉及的交易印花稅、轉(zhuǎn)讓經(jīng)手費(fèi)和過戶費(fèi)都是以成交金額為基礎(chǔ)征收的。超低價(jià)交易當(dāng)期可以規(guī)避印花稅，遠(yuǎn)期可以規(guī)避所得稅?！?br />
一位不愿透露姓名的業(yè)內(nèi)人士對(duì)記者說：“協(xié)議轉(zhuǎn)讓有很多可操作空間，只要買賣雙方私下商量好，協(xié)議價(jià)只是一個(gè)明面上的價(jià)格而已?！?br />
安信證券分析師諸海濱稱其為“規(guī)則漏洞”。諸海濱介紹說：“對(duì)于原始股東，在二級(jí)市場減持時(shí)，股權(quán)增值部分要征收20%的個(gè)人所得稅。而通過1分錢的價(jià)格賣給和他關(guān)聯(lián)的賬戶，這個(gè)關(guān)聯(lián)賬戶未來再在二級(jí)市場減持，是免增資本利得稅的。相當(dāng)于原始股東減持時(shí)省掉了個(gè)稅?！?br />
如果按照7月20日齊魯銀行最高價(jià)3.82元計(jì)算，交易1300萬股，出讓方山東誠建工程總承包有限公司需繳納印花稅約5萬元，而以一分錢交易則僅需繳納132元。

和個(gè)人所得稅相比，印花稅只算九牛一毛。

據(jù)齊魯銀行《公開轉(zhuǎn)讓說明書》披露，山東誠建首次參與齊魯銀行增資擴(kuò)股時(shí)認(rèn)購價(jià)為1元每股，按照7月20日最高價(jià)計(jì)算，每股已增值2.82元，減持1300萬股需按20%繳納的個(gè)人所得稅達(dá)733萬元。

而山東誠建以一分錢的價(jià)格把股份轉(zhuǎn)讓給和自己關(guān)系緊密的公司聚成置業(yè)，未來聚成置業(yè)再在二級(jí)市場上進(jìn)行交易，就規(guī)避了個(gè)人所得稅。

新鼎資本創(chuàng)始人張弛對(duì)記者表示，個(gè)人所得稅是以主動(dòng)申報(bào)的形式來完成的，即使可以實(shí)現(xiàn)0.01元過戶，短時(shí)間內(nèi)可以避稅，但是交易記錄會(huì)永遠(yuǎn)存在。

“稅務(wù)部門把交易記錄查出來，和凈資產(chǎn)進(jìn)行匹配，若有低于凈資產(chǎn)交易，可以追繳?！睆埑谡f：“納稅義務(wù)是永遠(yuǎn)存在的，而且很容易查到，只是現(xiàn)在沒有人查。”

業(yè)內(nèi)稱將調(diào)交易機(jī)制

因新三板交易不設(shè)漲跌幅限制，申報(bào)價(jià)格最低為0.01元，這也使得股票當(dāng)天能夠跌至最低申報(bào)價(jià)格。異常交易難排除。

在協(xié)議轉(zhuǎn)讓“尊重當(dāng)事人的價(jià)格決定權(quán)和協(xié)商權(quán)”的原則下，交易價(jià)格經(jīng)常出現(xiàn)“過山車”行情。

今年5月，證監(jiān)會(huì)曾對(duì)十幾家涉嫌違規(guī)交易的新三板掛牌公司進(jìn)行調(diào)查，其中就包括中科招商、九鼎投資等幾家“過山車”股票，然而調(diào)查的確切結(jié)論一直沒有公布。

6月9日，全國中小企業(yè)股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)有限責(zé)任公司發(fā)布關(guān)于《全國中小企業(yè)股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)股票異常轉(zhuǎn)讓實(shí)時(shí)監(jiān)控指引(試行)》，要求協(xié)議轉(zhuǎn)讓的股價(jià)較收盤價(jià)變動(dòng)超50%的，全國股轉(zhuǎn)系統(tǒng)將進(jìn)行公告，以增強(qiáng)市場透明度。然而，此措施并未阻止協(xié)議轉(zhuǎn)讓價(jià)格的“過山車”現(xiàn)象。

“在新三板的協(xié)議轉(zhuǎn)讓方式下，股權(quán)交易不可能排除這種超低價(jià)異常轉(zhuǎn)讓情形?！敝袊蓹?quán)投資基金協(xié)會(huì)秘書長李偉群對(duì)記者說，“因?yàn)閰f(xié)議轉(zhuǎn)讓方式下，是投資者雙方進(jìn)行撮合的，符合現(xiàn)行交易規(guī)則?！?br />
諸海濱指出：“協(xié)議轉(zhuǎn)讓的交易制度在上層設(shè)計(jì)時(shí)就是允許這樣進(jìn)行的，或者說我們目前整個(gè)資本市場配套措施不完善，就造成了這種狀況?！?br />
“這種問題就像政策范圍內(nèi)打擦邊球，是制度本身的問題導(dǎo)致的?！敝T海濱說。

對(duì)于未來有可能的改善措施，諸海濱說：“他受制于多方面的因素，需要一個(gè)系統(tǒng)的一攬子解決方法?！?br />
股轉(zhuǎn)系統(tǒng)副總經(jīng)理隋強(qiáng)曾在公開場合表示，股轉(zhuǎn)系統(tǒng)已經(jīng)將優(yōu)化協(xié)議轉(zhuǎn)讓交易確定為下一步的工作重點(diǎn)。然而工作進(jìn)展一直沒有公布。

一位股轉(zhuǎn)系統(tǒng)內(nèi)部人士也對(duì)記者表示，目前股轉(zhuǎn)系統(tǒng)內(nèi)部正在研究優(yōu)化方案。他說：“當(dāng)初在制度設(shè)計(jì)時(shí)，允許協(xié)議交易方式的存在是為了適應(yīng)一些中小微企業(yè)特殊的需求，發(fā)展到現(xiàn)在，在考慮到中小微企業(yè)需求的同時(shí)，也要考慮公開市場的特點(diǎn)，兩者要兼顧?！?br />
一位業(yè)內(nèi)知情人士對(duì)記者稱：“下一步可能將調(diào)整協(xié)議交易中的定向交易制度，可能取消定向交易，也可能會(huì)把定向交易放在交易盤后進(jìn)行，不會(huì)放在正常交易時(shí)間里?！?br />
七、玩新三板知道咋避稅很重要

了免于雙重征稅外，有限合伙制持股平臺(tái)還會(huì)面臨其他獨(dú)有的稅收優(yōu)勢，這是因?yàn)樵S多地方對(duì)于有限合伙企業(yè)還存在著進(jìn)一步的稅收優(yōu)惠。

截至2015年4月，全國中小企業(yè)股權(quán)轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)(“新三板”)總掛牌企業(yè)超過2300家，協(xié)議轉(zhuǎn)讓企業(yè)和做市轉(zhuǎn)讓企業(yè)分別成交金額141.74億元和224.05億元，環(huán)比分別上漲113.21%和63.03%。這一數(shù)據(jù)激發(fā)了眾多中小企業(yè)在新三板掛牌的熱情。

2014年以來，國家稅務(wù)總局接連發(fā)布《股權(quán)轉(zhuǎn)讓所得個(gè)人所得稅管理辦法(試行)》(國家稅務(wù)總局公告2014年第67號(hào)公告)、《關(guān)于個(gè)人非貨幣性資產(chǎn)投資有關(guān)個(gè)人所得稅政策的通知》(財(cái)稅〔2015〕41號(hào))、《關(guān)于實(shí)施全國中小企業(yè)股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)掛牌公司股息紅利差別化個(gè)人所得稅政策有關(guān)問題的通知》(財(cái)稅〔2014〕48號(hào))等文件，對(duì)擬掛牌企業(yè)及已掛牌企業(yè)的涉稅焦點(diǎn)問題進(jìn)行了明確，稅務(wù)合規(guī)也是券商及律師關(guān)注的焦點(diǎn)之一。在眾多企業(yè)競相掛牌“新三板”的情況下，如果擬掛牌企業(yè)不處理好涉稅問題，掛牌很可能將成為一句空話。

41號(hào)文的挑戰(zhàn)

對(duì)普通有限公司來說，改制為股份有限公司是新三板掛牌必經(jīng)程序。該項(xiàng)改制涉及的凈資產(chǎn)折股從法律形式和經(jīng)濟(jì)業(yè)務(wù)實(shí)質(zhì)上來說，股東未取得任何股息紅利性質(zhì)的收益，不是股份制企業(yè)送紅股或轉(zhuǎn)增注冊(cè)資本的過程，法人股東無須就改制凈資產(chǎn)折股繳納企業(yè)所得稅，對(duì)于自然人股東也并不適用于國家稅務(wù)總局國稅發(fā)[1997]198號(hào)《關(guān)于股份制企業(yè)轉(zhuǎn)增股本和派發(fā)紅股征免個(gè)人所得稅的通知》文件應(yīng)繳個(gè)人所得稅的規(guī)定，自然人股東不會(huì)產(chǎn)生應(yīng)納個(gè)人所得稅的義務(wù)。在2015年3月30日之前，券商及律師的意見一般表述為：目前我國現(xiàn)行法律、法規(guī)沒有明確規(guī)定有限責(zé)任公司變更設(shè)立股份有限公司時(shí)，其自然人出資人應(yīng)該交納個(gè)人所得稅。因此，在公司整體變更為股份公司時(shí)沒有發(fā)生法人和自然人股東的納稅義務(wù)。

自2015年4月起，這種情況有所改變。這是因?yàn)椋?015年3月30日國家稅務(wù)總局發(fā)布了《關(guān)于個(gè)人非貨幣性資產(chǎn)投資有關(guān)個(gè)人所得稅政策的通知》(財(cái)稅〔2015〕41號(hào))，通知指出，個(gè)人以非貨幣性資產(chǎn)投資，屬于個(gè)人轉(zhuǎn)讓非貨幣性資產(chǎn)和投資同時(shí)發(fā)生。對(duì)個(gè)人轉(zhuǎn)讓非貨幣性資產(chǎn)的所得，應(yīng)按照“財(cái)產(chǎn)轉(zhuǎn)讓所得”項(xiàng)目，依法計(jì)算繳納個(gè)人所得稅。該通知進(jìn)一步指出，非貨幣性資產(chǎn)投資，包括以非貨幣性資產(chǎn)出資設(shè)立新的企業(yè)，以及以非貨幣性資產(chǎn)出資參與企業(yè)增資擴(kuò)股、定向增發(fā)股票、股權(quán)置換、重組改制等投資行為，從而將有限責(zé)任公司股份制改造納入了41號(hào)文的范圍。也就是說，自2015年4月1日起，有限責(zé)任公司整體改制為股份有限責(zé)任公司的，如果其中未分配利潤及其他留存收益轉(zhuǎn)增資本的，則自然人股東將產(chǎn)生個(gè)人所得稅的納稅義務(wù)。

事實(shí)上，在最近的新三板掛牌實(shí)務(wù)中，管理部門部門均會(huì)要求券商及律師對(duì)擬掛牌企業(yè)在整體改制過程中的個(gè)人所得稅問題做出詳細(xì)的說明。為對(duì)應(yīng)國家稅務(wù)總局的41號(hào)文，大多數(shù)擬掛牌企業(yè)均不會(huì)將未分配利潤及留存收益轉(zhuǎn)增注冊(cè)資本，而繼續(xù)留在資本公積這一科目中。

合伙持股更節(jié)稅

為激勵(lì)員工的目的，多數(shù)掛牌企業(yè)會(huì)在股份制改造前實(shí)施股權(quán)激勵(lì)。作為股權(quán)激勵(lì)的組織形式，可以采用個(gè)人直接持股的方式，也可以采用設(shè)立持股平臺(tái)的方式進(jìn)行。個(gè)人直接持股操作簡單，適用20%的個(gè)人所得稅稅率;設(shè)立持股平臺(tái)的方式能加強(qiáng)公司對(duì)于激勵(lì)對(duì)象的控制，保證激勵(lì)控制對(duì)象的穩(wěn)定性。持股平臺(tái)主要有公司制和有限合伙制兩種組織形式。公司制持股平臺(tái)的稅負(fù)高，而有限合伙持股平臺(tái)具有稅收優(yōu)勢，安排靈活方便，故應(yīng)考慮有限合伙企業(yè)作為高管持股平臺(tái)的可能性以發(fā)揮其稅務(wù)優(yōu)勢。

我國《合伙企業(yè)法》第六條規(guī)定：“合伙企業(yè)的生產(chǎn)經(jīng)營所得和其他所得，按照國家有關(guān)稅收規(guī)定，由合伙人分別繳納所得稅?！睆亩馕吨?，采用有限合伙企業(yè)持股平臺(tái)，可以避免企業(yè)層面的所得稅，僅在合伙人層面繳納，避免了公司制持股平臺(tái)需要雙重納稅的問題(對(duì)股東來說，需要先在公司層面繳納25%的企業(yè)所得稅，剩余所得分配再由股東繳納個(gè)人所得稅，以20%的個(gè)人所得稅率合并計(jì)算，股東實(shí)際負(fù)擔(dān)的所得稅高達(dá)40%)。

除了免于雙重征稅外，有限合伙制持股平臺(tái)還會(huì)面臨其他獨(dú)有的稅收優(yōu)勢，這是因?yàn)樵S多地方對(duì)于有限合伙企業(yè)還存在著進(jìn)一步的稅收優(yōu)惠，因此在實(shí)際操作中，在注冊(cè)地的選擇上可以慎重考慮。

關(guān)聯(lián)交易盡量少

根據(jù)規(guī)則，申請(qǐng)掛牌公司應(yīng)根據(jù)《公司法》和《企業(yè)會(huì)計(jì)準(zhǔn)則》的相關(guān)規(guī)定披露關(guān)聯(lián)方、關(guān)聯(lián)關(guān)系、關(guān)聯(lián)交易，并說明相應(yīng)的決策權(quán)限、決策程序、定價(jià)機(jī)制、交易的合規(guī)性和公允性、減少和規(guī)范關(guān)聯(lián)交易的具體安排等。

券商和律師在盡職調(diào)查中非常關(guān)注的一個(gè)內(nèi)容就是關(guān)聯(lián)交易，這其中的稅務(wù)問題也非常復(fù)雜。根據(jù)《稅收征收管理法》的規(guī)定，關(guān)聯(lián)企業(yè)之間的交易應(yīng)當(dāng)按照獨(dú)立企業(yè)之間的業(yè)務(wù)往來收取或者支付價(jià)款、費(fèi)用;不按照獨(dú)立企業(yè)之間的業(yè)務(wù)往來收取或者支付價(jià)款、費(fèi)用，而減少其應(yīng)納稅的收入或者所得額的，稅務(wù)機(jī)關(guān)有權(quán)進(jìn)行合理調(diào)整。審核機(jī)構(gòu)之所以對(duì)擬掛牌企業(yè)關(guān)聯(lián)交易高度關(guān)注，主要是為了避免掛牌公司大股東利用關(guān)聯(lián)方交易實(shí)施利益輸送，進(jìn)而損害掛牌公司及中小股東的利益。同時(shí)，稅務(wù)機(jī)關(guān)出于反避稅的目的，也會(huì)對(duì)關(guān)聯(lián)交易非常關(guān)注。特別是在“新三板”掛牌的公司，其關(guān)聯(lián)交易必須公開披露，更應(yīng)注意其中的涉稅風(fēng)險(xiǎn)。

要處理好三方面的問題來減少被稅務(wù)機(jī)關(guān)特別納稅調(diào)整的風(fēng)險(xiǎn)。首先應(yīng)考慮關(guān)聯(lián)交易的必要性，不應(yīng)為了享受稅收優(yōu)惠政策而硬生生地虛構(gòu)關(guān)聯(lián)交易;其次應(yīng)關(guān)注關(guān)聯(lián)交易的定價(jià)機(jī)制及交易價(jià)格的公允性，這主要通過公司與同行業(yè)上市公司的毛利率水平做參考;最后應(yīng)盡可能減少不重要的關(guān)聯(lián)交易，拒絕不必要和不正常的關(guān)聯(lián)交易。

如果前述情形無法解決，則應(yīng)考慮新的解決方法。一是注銷與擬掛牌企業(yè)相關(guān)聯(lián)的公司，將其資產(chǎn)、業(yè)務(wù)吸收合并至擬掛牌公司;二是股權(quán)收購其關(guān)聯(lián)公司，將其作為擬掛牌公司的全資子公司，納入合并范圍;三是通過股權(quán)轉(zhuǎn)讓將關(guān)聯(lián)公司變?yōu)榕c擬掛牌公司完全獨(dú)立的第三方。

八、“一分錢”折射新三板制度漏洞，避稅成為最大動(dòng)因

8月底，神木藥業(yè)再現(xiàn)1分錢交易奇觀。當(dāng)天上午11:11，股價(jià)從4元跌到1分錢，跌幅達(dá)99.75%。公司市值也縮水至42.67萬元。

對(duì)于習(xí)慣于投資新三板的股民而言，這種“一分錢交易神話”已經(jīng)見慣不怪。此前的奧特美克、海昌華等均出現(xiàn)過最低價(jià)格交易，甚至連齊魯銀行、九鼎投資這些大盤股也是1分錢交易的?？汀?br />
頻頻出現(xiàn)的“1分錢神話”讓入市投資者咋舌，也令場外投資者眼紅。然而這些所謂的“一夜暴富”隱藏著深?yuàn)W的玄機(jī)，沒有門道的投資者是不可能從中獲利的。

“1分錢交易”現(xiàn)象

首先，讓我們按照時(shí)間順序來細(xì)細(xì)回顧幾個(gè)具有影響力的低價(jià)異常交易。

4月3日，安威士從0.01元漲到10元，單日漲幅為999倍。4月22日，新三板上演16只個(gè)股集體1分錢的神話，這16只個(gè)股包括：綠創(chuàng)設(shè)備、百林通信、恒升機(jī)床、均信擔(dān)保、瓊中農(nóng)信、時(shí)空客、恒成工具、大洋股份、冰洋科技、會(huì)友線纜、大陸機(jī)電、銀利智能、昌信農(nóng)貸、鑫莊農(nóng)貸、安陽機(jī)床、三光科技等。

其中成交量最少的是大陸機(jī)電，數(shù)量為8000股。成交量最大的安陽機(jī)床則交易了6萬股。而這些交易的背后都是在一個(gè)名叫周波波的股票賬戶里進(jìn)行的。

7月8日，齊魯銀行以0.01元開盤以2.90元收盤，盤中一度達(dá)到3元，整日交易額達(dá)到了4.76萬股;7月20日，齊魯銀行盤面最高價(jià)3.82元，最低價(jià)0.01元，當(dāng)中的17筆超低價(jià)交易的買方是山東聚成置業(yè)有限公司，賣方是山東省誠建工程總承包有限公司。買賣雙方的主辦券商證券營業(yè)部均為東興證券濟(jì)南解放路營業(yè)部。

8月19日，齊魯銀行再次成為“1分錢交易”的主角，早上3.44元開盤，盤中跌到0.01元，收盤價(jià)位1.73元。

同樣的故事也發(fā)生在海昌華這只“妖股”身上，7月31日，海昌華從0.01元漲至14.5元，漲幅高達(dá)1449倍;8月10日，海昌華0.01元開盤，收盤漲幅達(dá)719倍。

此外，近期的“1分錢交易”的參與者還包括九森林業(yè)、景津環(huán)保、白茶股份等。

回顧2015年以來新三板的異常交易，根據(jù)挖貝新三板研究院統(tǒng)計(jì)，截止至8月25日，新三板總共發(fā)生的異常交易數(shù)量為4200起，其中“1分錢交易”總計(jì)有224次，占所有異常交易數(shù)量的5.3%。

協(xié)議轉(zhuǎn)讓締造“1分錢交易”神話

面對(duì)如此龐大的異常交易記錄，人們不禁要問，為什么“1分錢交易”如此瘋狂?為什么新三板的這些股票可以在一夜之間從0.01元暴漲到十幾二十元，然后又從高位暴跌到一分錢?

解讀這些神話的詞語，只有4個(gè)字——協(xié)議轉(zhuǎn)讓，一種新三板特有的交易制度。

新三板有別于滬深兩市主板，市場存在兩種交易制度：一種是投融資雙方在場外市場自由對(duì)接通過洽談協(xié)商確定買賣意向、價(jià)格后委托券商辦理成交、結(jié)算的協(xié)議轉(zhuǎn)讓制度;另一種是由券商做市提供買賣雙方雙邊報(bào)價(jià)的做市交易制度。

截止至8月26日，在已掛牌的3322家企業(yè)中，采取協(xié)議轉(zhuǎn)讓交易的企業(yè)為2575家，占總數(shù)的77.51%。由于協(xié)議轉(zhuǎn)讓完全是投融雙方協(xié)商的交易行為，因而“1分錢交易”才時(shí)有發(fā)生。

據(jù)統(tǒng)計(jì)查閱，“1分錢”交易的情況全部都是出現(xiàn)在協(xié)議轉(zhuǎn)讓過程中。在場外投資者大呼看不懂的同時(shí)，新三板“1分錢交易”的買賣雙方大都出現(xiàn)在同一券商營業(yè)部，即交易雙方的關(guān)聯(lián)性非常高。因此，那些眼紅“1分錢交易”的“感性”投資者要理性看待新三板的交易“神話”。從表面上來看，“1分錢交易”的存在明顯就是對(duì)買入方有利，而對(duì)賣出方不利。然后內(nèi)幕之所以能稱之為內(nèi)幕是因?yàn)楸澈蟛刂鴮?duì)買賣雙方都有利的因素。

“1分錢交易”的存在明顯有涉嫌操縱股價(jià)、鼓舞投資者的嫌疑。這種低價(jià)交易的背后可能存在利益輸送、逃避債務(wù)、虛假交易等等。從業(yè)界人士的分析和對(duì)政策最直觀的理解來猜測，“1分錢交易”的最大原因是避稅。

新三板協(xié)議轉(zhuǎn)讓所需要交納的費(fèi)用包括：交易印花稅、轉(zhuǎn)讓經(jīng)手費(fèi)和過戶費(fèi)，這些費(fèi)用都是以成交金額為基礎(chǔ)征收的。因此，超低的成交價(jià)格可以在交易當(dāng)期規(guī)避印花稅，并在交易遠(yuǎn)期規(guī)避所得稅。在1分錢交易后，企業(yè)同時(shí)再私下里通過某個(gè)關(guān)聯(lián)賬戶，將股東股票低價(jià)轉(zhuǎn)讓給投資人作為質(zhì)押來獲取資金。整個(gè)流程下來股份轉(zhuǎn)讓者就避了很多個(gè)稅。

“1分錢交易”的存在直接反映了協(xié)議轉(zhuǎn)讓制度的多項(xiàng)弊端，造成這種“神話”的原因很多，如轉(zhuǎn)板、分層、競價(jià)交易等制度紅利遲遲沒有釋放，做市商制度的漏洞，企業(yè)的短視等等，隨著新三板市場日漸茁壯，做市商隊(duì)伍的擴(kuò)容，制度的完善，未來協(xié)議轉(zhuǎn)讓可能會(huì)失去締造“神話”的能力。

九、結(jié)語

新三板企業(yè)可以利用現(xiàn)有的新三板市場的一些政策進(jìn)行合理的稅務(wù)規(guī)劃，以通過合理避稅方法進(jìn)行有效節(jié)稅。然而，鉆協(xié)商轉(zhuǎn)讓制度的“空子”并不是明智之舉，低價(jià)轉(zhuǎn)讓及定增套利會(huì)使第三方利益嚴(yán)重受損，也是對(duì)新三板市場穩(wěn)定發(fā)展的一種潛在威脅，尤其目前在眾多企業(yè)競相掛牌“新三板”的情況下，掛牌企業(yè)或者擬掛牌企業(yè)更應(yīng)該處理好涉稅事項(xiàng)，及時(shí)披露有關(guān)納稅問題，以避免其中的涉稅風(fēng)險(xiǎn)。而有關(guān)部門也應(yīng)該通過加強(qiáng)異常轉(zhuǎn)讓的實(shí)時(shí)監(jiān)控、設(shè)立漲停板制度、多樣化轉(zhuǎn)讓方式等措施來加強(qiáng)對(duì)新三板企業(yè)的監(jiān)管，以解決目前新三板市場協(xié)商轉(zhuǎn)讓制度的漏洞。

理想狀態(tài)下，企業(yè)最優(yōu)稅務(wù)架構(gòu)搭建應(yīng)該“頂層設(shè)計(jì)”，然而現(xiàn)實(shí)中，受限于種種因素事實(shí)上無法做到這一點(diǎn)。比較現(xiàn)實(shí)和理性的做法是，發(fā)現(xiàn)目前架構(gòu)對(duì)下一步的擴(kuò)張或資本運(yùn)作有很大的阻礙，企業(yè)應(yīng)盡早優(yōu)化自身架構(gòu)，不要一拖再拖，其主要原因在于：

1、越早對(duì)運(yùn)營負(fù)面影響越小。企業(yè)發(fā)展成一定規(guī)模后，利益相關(guān)者眾多，對(duì)組織架構(gòu)的任何“手術(shù)”都可能發(fā)酵為企業(yè)發(fā)展的不利影響因素。因此，企業(yè)應(yīng)該在股東、債權(quán)人等利益相關(guān)人較少的時(shí)候進(jìn)行架構(gòu)的優(yōu)化。

2、越早產(chǎn)生的稅負(fù)成本越小。架構(gòu)重塑的過程是一系列股權(quán)、資產(chǎn)重組和交易的過程，一般情況下，都會(huì)產(chǎn)生相應(yīng)的稅負(fù);企業(yè)發(fā)展的規(guī)模越大，通常較原始的投入資本增值越大，進(jìn)行并購重組產(chǎn)生稅負(fù)就會(huì)越高。

3、越早操作難度越小。稅務(wù)架構(gòu)的搭建需要簽署相關(guān)的股轉(zhuǎn)、資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓協(xié)議，有時(shí)還需要簽署股權(quán)代持協(xié)議，同時(shí)還要協(xié)調(diào)好工商、稅務(wù)、地方政府招商部門等眾多政府部門，因此，企業(yè)稅務(wù)架構(gòu)搭建的較早，相應(yīng)的工作難度和復(fù)雜性就會(huì)越低。

最近我們?cè)趨f(xié)助一些新三板企業(yè)搭建架構(gòu)過程中發(fā)現(xiàn)，那些有過繳納大額稅金“慘痛”教訓(xùn)的企業(yè)及老板，通常非常重視事前規(guī)劃，可謂是“吃一塹長一智”。