個(gè)稅法修正案草案第八條第(二)款引入了“受控外國(guó)企業(yè)”規(guī)則，即如果由居民個(gè)人控制的，設(shè)立在實(shí)際稅負(fù)明顯偏低(參考企業(yè)所得稅法的相關(guān)規(guī)定，明顯偏低意味著稅負(fù)低于12.5%)的國(guó)家或地區(qū)的企業(yè)，無(wú)合理經(jīng)營(yíng)需要，對(duì)應(yīng)當(dāng)歸屬于居民個(gè)人的利潤(rùn)不作分配或者減少分配的，稅務(wù)機(jī)關(guān)有權(quán)按照合理方法進(jìn)行納稅調(diào)整，視同該企業(yè)對(duì)居民個(gè)人進(jìn)行了分配并征收個(gè)人所得稅。

顯然，將離岸公司視為受控外國(guó)企業(yè)，引發(fā)了利潤(rùn)視同分配的問題。

季亨卡表示：“出于外匯及投資便利或搭建紅籌架構(gòu)的種種考慮，很多稅收居民個(gè)人(包括大量的中國(guó)內(nèi)地企業(yè)家)在境外擁有離岸公司，常見的離岸公司注冊(cè)地包括維京群島、開曼群島等，受該規(guī)則的影響，中國(guó)內(nèi)地居民個(gè)人直接或間接擁有的用來投資的傳統(tǒng)離岸公司基本都將成為“受控外國(guó)企業(yè)”。

這意味著，如果這些公司在當(dāng)年不做利潤(rùn)分配缺少合理的理由，那么這些離岸公司將被視同以其利潤(rùn)每年對(duì)中國(guó)居民個(gè)人股東進(jìn)行了分配，并由后者繳納20%的個(gè)人所得稅。

倪勇軍預(yù)測(cè)：“為了有效執(zhí)行受控外國(guó)企業(yè)的法律，配套的關(guān)于受控外國(guó)企業(yè)的年度信息申報(bào)規(guī)則很快也會(huì)出臺(tái)，即中國(guó)居民股東每年必須將其擁有的離岸公司的信息申報(bào)給中國(guó)的稅務(wù)機(jī)關(guān)。配套的規(guī)則很有可能還會(huì)包括未申報(bào)的高額處罰措施。”

除了離岸公司，新法也將很大程度影響海外家族信托。

在倪勇軍看來，受控外國(guó)企業(yè)規(guī)則的出現(xiàn)，意味著如果未來居民個(gè)人作為設(shè)立人繼續(xù)對(duì)信托下屬的公司進(jìn)行實(shí)質(zhì)性控制的話，那么有可能導(dǎo)致該下屬公司成為“受控外國(guó)企業(yè)”。

事實(shí)上，在信托存續(xù)期間，很多時(shí)候由于設(shè)立人的要求，設(shè)立人或者由設(shè)立人指定的人士會(huì)擔(dān)任信托所持有的境外控股公司的董事，同時(shí)設(shè)立人也經(jīng)常保留有關(guān)信托財(cái)產(chǎn)在投資方面的權(quán)力。例如在典型的VISTA信托結(jié)構(gòu)下，設(shè)立人或者設(shè)立人指定的人士會(huì)擔(dān)任信托下屬境外控股公司的董事，并實(shí)質(zhì)上控制該公司，進(jìn)而控制全部信托財(cái)產(chǎn)。

“但是，如果要避免成為受控外國(guó)企業(yè)，最直接的方法似乎是信托架構(gòu)下不設(shè)下屬公司(即由受托人直接持有信托資產(chǎn))，或者信托設(shè)立人放棄對(duì)于下屬公司的控制。但這種做法需要對(duì)目前的主流信托架構(gòu)進(jìn)行重大的調(diào)整，會(huì)觸發(fā)信托設(shè)立人對(duì)于失去信托資產(chǎn)控制的擔(dān)憂，也會(huì)加大信托公司的職責(zé)?！?倪勇軍表示。

由此，如何定義“控制”會(huì)是判斷信托下屬公司是否成為受控外國(guó)企業(yè)的關(guān)鍵。然而，目前新法中并沒有對(duì)“控制”進(jìn)行定義。專家推測(cè)，修改后的《個(gè)人所得稅法實(shí)施條例》很有可能會(huì)參照企業(yè)所得稅法中關(guān)于“控制”的定義，即“控制”意味著(1)單個(gè)居民個(gè)人持有10%以上有表決權(quán)股份且這些居民個(gè)人合計(jì)持有外國(guó)企業(yè)50%以上股份或(2)雖未達(dá)到上述標(biāo)準(zhǔn)，但在資金、經(jīng)營(yíng)、購(gòu)銷等方面對(duì)該外國(guó)企業(yè)構(gòu)成實(shí)質(zhì)控制。

此外，如果信托下屬境外公司被認(rèn)定是受控外國(guó)企業(yè)，接下來的問題就是利潤(rùn)的視同分配應(yīng)當(dāng)是分配給誰(shuí)，即分配給信托設(shè)立人還是受益人?如果設(shè)立人和受益人是同一人，答案會(huì)比較簡(jiǎn)單。但如果設(shè)立人不是受益人或只是受益人之一呢?這時(shí)候會(huì)產(chǎn)生巨大的不確定性。

“就我們所知，信托架構(gòu)下的受控外國(guó)企業(yè)問題哪怕在發(fā)達(dá)國(guó)家也是一個(gè)復(fù)雜的難題，沒有明確的答案。我們認(rèn)為中國(guó)的情況接下來也會(huì)如此，并且可能由此導(dǎo)致和稅務(wù)機(jī)關(guān)的爭(zhēng)議。”倪勇軍表示。