背景

近日，一客戶(hù)微信后臺(tái)留言，咨詢(xún)新外商投資法下如何到中國(guó)內(nèi)地FDI投資，其中，客戶(hù)問(wèn)到一個(gè)與注冊(cè)資本相關(guān)的問(wèn)題。

客戶(hù)表示，雖然其公司是一家規(guī)模不大的貿(mào)易公司，但是，據(jù)其了解中國(guó)內(nèi)地現(xiàn)在和香港一樣實(shí)行注冊(cè)資本認(rèn)繳制。

于是，客戶(hù)詢(xún)問(wèn)：為顯示自身實(shí)力雄厚，其公司在上海設(shè)立外資公司時(shí)，是否可將注冊(cè)資本填報(bào)為“一千萬(wàn)”，甚至更多？

一、針對(duì)客戶(hù)問(wèn)題

宏杰的專(zhuān)業(yè)回復(fù)

如客戶(hù)所言，中國(guó)內(nèi)地設(shè)立公司的注冊(cè)資本已經(jīng)實(shí)行認(rèn)繳制，不像以前那樣要求一步實(shí)繳到位，也不需要對(duì)注冊(cè)資本進(jìn)行審計(jì)了，這意味著中國(guó)在營(yíng)商環(huán)境方面有了重大進(jìn)步。

從公司注冊(cè)資本認(rèn)繳制來(lái)看，中國(guó)內(nèi)地的確已經(jīng)和香港、新加坡、開(kāi)曼群島等相同。但是，在中國(guó)內(nèi)地，注冊(cè)資本認(rèn)繳并不意味著可以隨心所欲地填報(bào)注冊(cè)資本，更不是注冊(cè)資本金額越高越好。

這是因?yàn)椋赫J(rèn)繳并不是不用繳，只是允許公司和股東可以根據(jù)自身情況分期繳納，相比以往更加靈活而已。

根據(jù)《最高人民法院關(guān)于適用〈中華人民共和國(guó)公司法〉若干問(wèn)題的規(guī)定（三）》第十三條第二款規(guī)定內(nèi)容：“公司債務(wù)不能清償”是股東承擔(dān)補(bǔ)充責(zé)任的前提，并非一定要公司破產(chǎn)或非破產(chǎn)清算，未屆認(rèn)繳出資期限不能成為股東規(guī)避責(zé)任的條件。

也就是說(shuō)，在出現(xiàn)公司財(cái)產(chǎn)不能或不足以清償債務(wù)的情況時(shí)，股東應(yīng)負(fù)有繳納相應(yīng)注冊(cè)資本的義務(wù)。如果某股東的注冊(cè)資本為幾千萬(wàn)，甚至幾個(gè)億，那么，請(qǐng)先衡量自己的“荷包”和賺錢(qián)能力，看看將來(lái)是否能夠認(rèn)繳得起如此龐大的注冊(cè)資金！

因此，針對(duì)客戶(hù)問(wèn)題，我們認(rèn)為：最好還是根據(jù)自身實(shí)際經(jīng)營(yíng)情況來(lái)填報(bào)注冊(cè)資金，不宜盲目，以免將來(lái)為自己留下法律隱患。

對(duì)此，《人民法院報(bào)》公布的「（2018）豫0811民初963號(hào)」案例，就是一個(gè)活生生的例子。在此，我們一并和您分享，供您參考。

二、案例分享：

未屆認(rèn)繳出資期限即轉(zhuǎn)讓股權(quán)的股東成為被執(zhí)行人

2016年1月8日，青島某國(guó)際貿(mào)易有限公司（以下簡(jiǎn)稱(chēng)青島某公司）（甲方）與某輪胎股份有限公司（以下簡(jiǎn)稱(chēng)某輪胎公司）（乙方）簽訂《天然橡膠銷(xiāo)售合同》。合同簽訂后，由于天然橡膠漲價(jià)，青島某公司不按約交貨，致使雙方發(fā)生糾紛。某輪胎公司作為原告向河南省焦作市山陽(yáng)區(qū)人民法院（以下簡(jiǎn)稱(chēng)山陽(yáng)法院）提起起訴，一審二審均支持了輪胎公司的訴請(qǐng)。

但是在強(qiáng)制執(zhí)行過(guò)程中，原告發(fā)現(xiàn)青島某公司喪失償還能力，而青島某公司的股東曲某、閆某以及原股東郭某、張一某、張二某均未能按照《公司章程》足額出資，且張一某和閆某的股權(quán)由原股東郭某處轉(zhuǎn)讓得來(lái)。

因此，原告要求申請(qǐng)追加郭某等人為被執(zhí)行人，并要求其在尚未繳納的出資范圍內(nèi)承擔(dān)青島某公司對(duì)原告的債務(wù)清償責(zé)任。

最終，法院支持了原告的訴請(qǐng)，審理認(rèn)為，郭某在未完全履行出資義務(wù)的情況下即轉(zhuǎn)讓股權(quán)，某輪胎公司在青島某公司財(cái)產(chǎn)不足以清償生效法律文書(shū)確定的債務(wù)時(shí)，申請(qǐng)追加其為被執(zhí)行人并要求其在未依法出資的范圍內(nèi)承擔(dān)責(zé)任，符合法律規(guī)定，應(yīng)予支持。

三、宏Sir觀(guān)點(diǎn)

• 從上述案例可以看出，注冊(cè)資金認(rèn)繳不是不繳，只是不用立刻馬上繳，而是在一定的時(shí)間期限內(nèi)繳納，既是約定義務(wù)，也是法定義務(wù)。
• 本質(zhì)上，股東未認(rèn)繳注冊(cè)資金，是股東對(duì)公司的一種“負(fù)債”。該等債務(wù)，與公司的實(shí)際經(jīng)營(yíng)和負(fù)債情況緊密聯(lián)系。如果公司處于負(fù)債未結(jié)狀態(tài)，股東有義務(wù)在其認(rèn)繳范圍內(nèi)向公司實(shí)繳出資或?qū)鶛?quán)人承擔(dān)責(zé)任。
• 文章開(kāi)頭的客戶(hù)咨詢(xún)中提到一個(gè)要點(diǎn)，即，香港等司法管轄區(qū)的公司也是實(shí)行認(rèn)繳制。這當(dāng)然沒(méi)有錯(cuò)。但他可能不知道的是，與在中國(guó)內(nèi)地一樣，如果股東在公司資不抵債的情況下，同樣需要完成未繳出資，以確保香港公司根據(jù)法例償還外部債務(wù)。
• 根據(jù)香港法例規(guī)定，注冊(cè)資本是一種「申報(bào)股本」，如果股東申報(bào)注冊(cè)資本為一千萬(wàn)，那么，該股東就必須繳付一千萬(wàn)，已繳付股本會(huì)在政府存檔文件、股東協(xié)議、公司章程等文件中被標(biāo)注為：完全繳付和已發(fā)出（fully paid up and issued）。
• 相應(yīng)地，如果香港公司股東未能按約定完全繳付股本，則構(gòu)成欺詐，是一種犯罪，因此不能在政府存檔文件、股東協(xié)議、公司章程等多方文件中有所顯示。這一點(diǎn)，可以通過(guò)盡職調(diào)查的方式進(jìn)行核證，從而保護(hù)作為善意第三方的外部投資者。
• 本文案例中提到，青島某公司的原股東郭某，在未屆出資期限的情況下即轉(zhuǎn)讓股權(quán)，可視為股東對(duì)其法定義務(wù)的“預(yù)期違約”，因此被法院追加為“被執(zhí)行人”。這說(shuō)明什么？說(shuō)明有多大能力注冊(cè)多少資本，否則，即使通過(guò)轉(zhuǎn)股的方式褪去“股東身份”，但卻逃避不了出資義務(wù)。
• 盡管《人民法院報(bào)》所公布的案例是兩家內(nèi)資企業(yè)，在《外商投資法》及其實(shí)施條例下，內(nèi)外資一致和一視同仁已經(jīng)是基本原則，因此對(duì)來(lái)華FDI的公司同樣具有參考價(jià)值。