我們不能簡單的認為中國公民或企業(yè)在境外設立的離岸公司（如BVI公司，開曼公司），就能將其認定為是中國稅收居民企業(yè)或非居民企業(yè)?！熬用衿髽I(yè)”和“非居民企業(yè)”的認定是有標準的。根據《中華人民共和國企業(yè)所得稅法》（以下簡稱“《企業(yè)所得稅法》”）第二條，企業(yè)分為居民企業(yè)和非居民企業(yè)。居民企業(yè)，是指依法在中國境內成立，或者依照外國（地區(qū)）法律成立但實際管理機構在中國境內的企業(yè)。非居民企業(yè)，是指依照外國（地區(qū)）法律成立且實際管理機構不在中國境內，但在中國境內設立機構、場所的，或者在中國境內未設立機構、場所，但有來源于中國境內所得的企業(yè)。

《境外注冊中資控股居民企業(yè)所得稅管理辦法（試行）》（2011年第45號，以下簡稱“《45號文》”）第二條規(guī)定，本辦法所稱境外注冊中資控股企業(yè)（以下簡稱境外中資企業(yè)）是指由中國內地企業(yè)或者企業(yè)集團作為主要控股投資者，在中國內地以外國家或地區(qū)（含香港、澳門、臺灣）注冊成立的企業(yè)。第三條規(guī)定，本辦法所稱境外注冊中資控股居民企業(yè)（以下簡稱非境內注冊居民企業(yè)）是指因實際管理機構在中國境內而被認定為中國居民企業(yè)的境外注冊中資控股企業(yè)。

如中國內地個人或企業(yè)或者企業(yè)集團在境外成立離岸公司，但是其實際管理機構位于中國境內的企業(yè)將被視為居民企業(yè)。也就是說境外企業(yè)的實際管理機構所在地的認定為最關鍵的考慮因素。

針對“實際管理機構”的細化規(guī)定

1、《中華人民共和國企業(yè)所得稅法實施條例》（以下簡稱“《實施條例》”）第四條規(guī)定，企業(yè)所得稅法第二條所稱實際管理機構，是指對企業(yè)的生產經營、人員、賬務、財產等實施實質性全面管理和控制的機構。

2、國家稅務總局于2009年4月出臺了《關于境外注冊中資控股企業(yè)依據實際管理機構標準認定為居民企業(yè)有關問題的通知（國稅發(fā)〔2009〕82號）》（以下簡稱“《82號文》”）。《82號文》第一條規(guī)定，境外中資企業(yè)是指由中國境內的企業(yè)或企業(yè)集團作為主要控股投資者，在境外依據外國（地區(qū)）法律注冊成立的企業(yè)。第二條規(guī)定，境外中資企業(yè)同時符合以下條件的，根據企業(yè)所得稅法第二條第二款和實施條例第四條的規(guī)定，應判定其為實際管理機構在中國境內的居民企業(yè)（以下稱非境內注冊居民企業(yè)），并實施相應的稅收管理，就其來源于中國境內、境外的所得征收企業(yè)所得稅。（一）企業(yè)負責實施日常生產經營管理運作的高層管理人員及其高層管理部門履行職責的場所主要位于中國境內；（二）企業(yè)的財務決策（如借款、放款、融資、財務風險管理等）和人事決策（如任命、解聘和薪酬等）由位于中國境內的機構或人員決定，或需要得到位于中國境內的機構或人員批準；（三）企業(yè)的主要財產、會計賬簿、公司印章、董事會和股東會議紀要檔案等位于或存放于中國境內；（四）企業(yè)1/2（含1/2）以上有投票權的董事或高層管理人員經常居住于中國境內。

因此，中國境內的企業(yè)或企業(yè)集團作為主要控股投資者在中國境外設立境外中資企業(yè)同時符合生產經營管理場所、財務人事決策機構、主要財產、賬簿檔案存放、高管在中國境內四項規(guī)定條件的，應該判定其為實際管理機構在中國境內的居民企業(yè)。

“居民企業(yè)”主管稅務機關認定和申請

1、《45號文》第五條規(guī)定，本辦法所稱主管稅務機關包括：（1）非境內注冊居民企業(yè)的實際管理機構所在地與境內主要控股投資者所在地一致的，為境內主要控股投資者的企業(yè)所得稅主管稅務機關。（2）非境內注冊居民企業(yè)的實際管理機構所在地與境內主要控股投資者所在地不一致的，為實際管理機構所在地的國稅局主管機關；經共同的上級稅務機關批準，企業(yè)也可以選擇境內主要控股投資者的企業(yè)所得稅主管稅務機關為其主管稅務機關。（3）非境內注冊居民企業(yè)存在多個實際管理機構所在地的，由相關稅務機關報共同的上級稅務機關確定。

2、根據《國家稅務總局關于依據實際管理機構標準實施居民企業(yè)認定有關問題的公告》（國家稅務總局公告2014年第9號，以下簡稱“《9號文》”）第一條，符合《82號文》第二條規(guī)定的居民企業(yè)認定條件的境外中資企業(yè)，須向其中國境內主要投資者登記注冊地主管稅務機關提出居民企業(yè)認定申請，主管稅務機關對其居民企業(yè)身份進行初步判定后，層報省級稅務機關確認。經省級稅務機關確認后抄送其境內其他投資地相關省級稅務機關。

境外中資企業(yè)被認定為“居民企業(yè)”或“非居民企業(yè)”的主要稅務后果

1、根據《企業(yè)所得稅法》及其《實施條例》，居民企業(yè)須按企業(yè)所得稅率25%就其源自中國境內外的收入繳納企業(yè)所得稅，而在中國設有機構或營業(yè)地點的非居民企業(yè)須按企業(yè)所得稅率25%，就其源自中國境內及由該等機構或營業(yè)地點獲得的收入，以及其源自中國境外但與有關機構或營業(yè)地點有關的收入繳納企業(yè)所得稅。未在中國設立機構或營業(yè)地點的非居民企業(yè)，或于中國設立機構或營業(yè)地點但其收入與該等機構或營業(yè)地點無關的非居民企業(yè)須按減免企業(yè)所得稅率10%就其源自中國境內的收入繳納企業(yè)所得稅。

2、《82號文》第四條規(guī)定，非境內注冊居民企業(yè)從中國境內其他居民企業(yè)取得的股息、紅利等權益性投資收益，按照企業(yè)所得稅法第二十六條和實施條例第八十三條的規(guī)定，作為其免稅收入。非境內注冊居民企業(yè)的投資者從該居民企業(yè)分得的股息紅利等權益性投資收益，根據實施條例第七條第（四）款的規(guī)定，屬于來源于中國境內的所得，應當征收企業(yè)所得稅；該權益性投資收益中符合企業(yè)所得稅法第二十六條和實施條例第八十三條規(guī)定的部分，可作為收益人的免稅收入。

3、《45號文》第四條規(guī)定，非境內注冊居民企業(yè)應當按照企業(yè)所得稅法及其實施條例和相關管理規(guī)定的要求，履行居民企業(yè)所得稅納稅義務，并在向非居民企業(yè)支付企業(yè)所得稅法第三條第三款規(guī)定的款項時，依法代扣代繳企業(yè)所得稅。

4、根據上述規(guī)定，境外中資企業(yè)被認定為“居民企業(yè)”的好處主要是股息、紅利免稅：被認定為中國稅收居民企業(yè)后，境外注冊的中資公司取得的境內子公司支付的股息、紅利等權益性投資收益，按照《企業(yè)所得稅法》第二十六條和《實施條例》第八十三條的規(guī)定，屬于符合條件的居民企業(yè)之間的股息、紅利等權益性投資收益，為免稅收入。境外注冊的中資公司向境內母公司分配股息、紅利時也可以享受免稅。

5、被認定為“居民企業(yè)”的弊端也很明顯，主要包括：（1）被認定為中國稅收居民企業(yè)后，境外注冊的中資公司正常生產經營所得的稅收負擔會相應增加（如果沒有生產經營活動，僅為投融資平臺，則不會增加該項稅負）。（2）境外注冊的中資公司存在非中國稅收居民境外股東，則在境外注冊中資公司分配股息紅利時，該境外股東須按10%或稅收協(xié)定稅率繳納預提所得稅。此外，在該境外股東轉讓境外注冊中資公司股權時，轉讓所得屬于來源于中國境內所得，須按照中國稅法規(guī)定繳納所得稅。（3）境外注冊中資公司可能被認定為雙重居民身份。《82號文》第八條規(guī)定，境外中資企業(yè)被認定為中國居民企業(yè)后成為雙重居民身份的，按照中國與相關國家（或地區(qū)）簽署的稅收協(xié)定（或安排）的規(guī)定執(zhí)行。《45號文》第二十八條規(guī)定，非境內注冊居民企業(yè)同時被我國與其注冊所在國家（地區(qū)）稅務當局確認為稅收居民的，應當按照雙方簽訂的稅收協(xié)定的有關規(guī)定確定其居民身份；如經確認為我國稅收居民，可適用我國與其他國家（地區(qū)）簽訂的稅收協(xié)定，并按照有關規(guī)定辦理享受稅收協(xié)定優(yōu)惠待遇手續(xù)；需要證明其中國稅收居民身份的，可向其主管稅務機關申請開具《中國稅收居民身份證明》，主管稅務機關應在受理申請之日起10個工作日內辦結。

那么綜上所述，認定為“居民企業(yè)”或“非居民企業(yè)”有利有弊。中國企業(yè)在設計跨境投融資交易結構過程中，對于境外注冊中資公司被認定為“居民企業(yè)”或“非居民企業(yè)”應該在事前進行稅務籌劃，在合法合規(guī)的前提下使得相關稅務成本最優(yōu)化。