營改增不僅要求公司的稅務(wù)和財務(wù)實踐進行相應(yīng)調(diào)整，對公司法務(wù)工作來說也可能帶來新的挑戰(zhàn)，營改增所涉及的有關(guān)業(yè)務(wù)合同都需要修改，公司的管理和運營模式中的相關(guān)環(huán)節(jié)也需要適當調(diào)整，否則會引起法律風險。
相關(guān)合同條款未及時修訂的風險
如果現(xiàn)行有效合同的標的在營改增之前是繳納營業(yè)稅的，那么合同中的有關(guān)條款在營改增之后就必須及時修訂，否則有可能使合同出現(xiàn)履約不能的情況，造成公司或者合同對方違約。
首先，營業(yè)稅是價內(nèi)稅，增值稅是價外稅，這一根本變化很可能會影響企業(yè)的定價機制，企業(yè)的法務(wù)人員應(yīng)及時和財務(wù)及業(yè)務(wù)團隊溝通，及時調(diào)整合同的有關(guān)價格條款。同時，增值稅的應(yīng)納稅額等于銷項稅額減進項稅額，不同于原來營業(yè)稅的應(yīng)納稅額由收入乘以稅率即可得出，如果原合同中雙方有約定價款是否含稅的話，那么營改增以后最好在合同中注明增值稅的含稅價格是指“銷項稅額”而非“應(yīng)納稅額”，以避免因理解不同帶來糾紛。
其次，營改增之前，營業(yè)稅的納稅義務(wù)發(fā)生時間為納稅人提供應(yīng)稅勞務(wù)、轉(zhuǎn)讓無形資產(chǎn)或者銷售不動產(chǎn)并收訖營業(yè)收入款項或者取得索取營業(yè)收入款項憑據(jù)的當天。營改增之后，在先開具發(fā)票的情況下,納稅義務(wù)發(fā)生時間為開具發(fā)票的當天，此時無論收入是否實際到賬都要繳納增值稅，企業(yè)若沒有注意到此類納稅義務(wù)發(fā)生時點的調(diào)整，則可能帶來商業(yè)或涉稅風險。建議企業(yè)修改合同或簽訂補充協(xié)議，盡量將付款條款明確為類似“付款日憑結(jié)算單按實開具增值稅發(fā)票”的表述，以避免在實際收取款項之前開具增值稅發(fā)票，導(dǎo)致納稅義務(wù)提前發(fā)生，影響企業(yè)現(xiàn)金流。
再次，如果一份合同橫跨營改增前后，按照原合同規(guī)定，服務(wù)提供方僅需開具營業(yè)稅發(fā)票，但營改增之后服務(wù)提供方需要繳納增值稅，開具增值稅發(fā)票。此時，服務(wù)購買方希望服務(wù)提供方開具增值稅專用發(fā)票，以便抵扣進項稅額；而服務(wù)提供方是否可以及時開具管理更加嚴格的增值稅專用發(fā)票需雙方進一步確認和協(xié)商，并對合同及時進行修改，否則就可能導(dǎo)致雙方發(fā)生糾紛。
鑒于以上合同條款受營改增影響相對較大，建議納稅企業(yè)法務(wù)人員與業(yè)務(wù)和財務(wù)團隊主動梳理采購和銷售合同，確定可抵扣范圍和納稅范圍以確定合理價格，然后就價格條款、付款時間、發(fā)票等條款主動與合同對方協(xié)商，在必要的情況下變更合同或簽訂補充協(xié)議，避免稅收政策變動帶來的損失。
“三流”不一致的風險
增值稅稅率普遍高于營業(yè)稅稅率（娛樂業(yè)部分5%-20%稅率項目除外），而營改增的重要目的之一是降低企業(yè)稅負，即在于通過抵扣進項稅額的方式在整體上減輕企業(yè)稅負。因此，增值稅專用發(fā)票等抵扣憑證十分重要。為了強化和規(guī)范增值稅征收管理工作，國家稅務(wù)總局歷年來出臺一系列相關(guān)規(guī)定，特別是《關(guān)于加強增值稅征收管理若干問題的通知》（國稅發(fā)[1995]192號），將資金流（銀行的收付款憑證方向）、票流（發(fā)票開具方向）和物流（或勞務(wù)流的提供方向）相互統(tǒng)一，即所謂“三流一致”作為申報抵扣的前提，否則不予抵扣。
實踐中，如何解讀這一條款存在爭議，特別是商業(yè)社會代收轉(zhuǎn)付頻繁出現(xiàn)的情況下，判斷資金流時，是以直接支付還是價款最終承擔作為標準，各地稅務(wù)機關(guān)存在不同理解。另外在實務(wù)中，三流不一致可能被解讀為經(jīng)濟利益往來具有“賬外暗中”的嫌疑，易引發(fā)商業(yè)賄賂風險，尤其在以《反不正當競爭法》修訂草案為代表的強化對商業(yè)賄賂監(jiān)管的大背景下尤其需要注意。建議企業(yè)盡可能通過完善合同等方式最大程度降低風險。
增值稅專用發(fā)票管理風險
與對包括營業(yè)稅發(fā)票在內(nèi)的其他發(fā)票相比，增值稅專用發(fā)票的管理制度更加嚴格，違法后果也更加嚴重。我國《刑法》中涉及增值稅專用發(fā)票的罪名就多達五項，涵蓋虛開增值稅專用發(fā)票（第二百零五條）、偽造或者出售偽造的增值稅專用發(fā)票（第二百零六條）、非法出售增值稅專用發(fā)票（第二百零七條）、非法購買增值稅專用發(fā)票或者購買偽造的增值稅專用發(fā)票（第二百零八條）、盜竊增值稅專用發(fā)票等多種犯罪行為（第二百一十條），面臨的刑事責任包括罰金、沒收財產(chǎn)、管制、拘役、有期徒刑、無期徒刑直至死刑。除刑事責任外，企業(yè)還可能面臨基于《稅收征收管理法》的行政處罰和因善意接受虛開增值稅專用發(fā)票不能抵扣帶來的稅款損失。
企業(yè)在內(nèi)控合規(guī)工作中，應(yīng)注意將增值稅發(fā)票的申領(lǐng)、保管、開具、獲取、抵扣、繳銷、認證等環(huán)節(jié)納入規(guī)范管理，嚴格管理增值稅專用發(fā)票購買和認證所需的企業(yè)公章和法定代表人簽章，對相關(guān)人員進行必要的培訓(xùn)，并在員工手冊中或內(nèi)部紀律中明確責任、義務(wù)和違紀后果。
供應(yīng)商管理風險
營改增是把雙刃劍，一方面可在一定程度上避免重復(fù)課稅、促進社會分工，另一方面也為企業(yè)的采購制度和供應(yīng)商管理帶來了挑戰(zhàn)。為確保順利抵扣進項稅額，企業(yè)應(yīng)在與供應(yīng)商簽訂協(xié)議前對其進行更為嚴格、全面的篩選和盡職調(diào)查。如果供應(yīng)商為一般納稅人，那么對其能否開具增值稅專用發(fā)票需進行確認。如果供應(yīng)商是小規(guī)模納稅人，但其產(chǎn)品或服務(wù)價格較低足以彌補由于進項稅額不能抵扣所帶來的損失，那么同等條件下也可考慮。在對供應(yīng)商的盡職調(diào)查中，除常規(guī)調(diào)查項目外，還應(yīng)對供應(yīng)商開具增值稅專用發(fā)票的資質(zhì)，及時、準確開具增值稅專用發(fā)票的能力，以及增值稅專用發(fā)票相關(guān)的違法違規(guī)記錄等進行調(diào)查。
注意要點
營改增為企業(yè)帶來機遇，也帶來挑戰(zhàn)。鑒于上述的潛在法律風險，企業(yè)應(yīng)盡快熟悉營改增的各項規(guī)定和流程，并注意做好以下工作：
梳理存量合同，按照營改增政策進行相應(yīng)的調(diào)整。對合同模板進行合法性審閱和合規(guī)性修訂，結(jié)合產(chǎn)品定價和供應(yīng)商信息綜合調(diào)整相關(guān)合同條款。
熟悉增值稅管理的各項流程制度，掌握增值稅發(fā)票領(lǐng)用存及抵扣要求，規(guī)范使用發(fā)票，確保增值稅合規(guī)。
制定有效內(nèi)控手段，通過盡職調(diào)查等手段調(diào)研供應(yīng)商信息，對供應(yīng)商資質(zhì)進行嚴格審核，降低經(jīng)營風險。（來源：普華永道）
]]>在股權(quán)收購實踐中，一些投資者盲目自信，僅憑自己對目標公司的了解以及感覺就做出最終的決定，結(jié)果步入地雷陣。股權(quán)收購作為一項復(fù)雜的法律工程，成功與否既取決于前期對于目標公司狀況全面準確的調(diào)查掌握，也取決于收購過程中各種法律保障手段的有效設(shè)置。針對如此復(fù)雜的法律工程，投資者除了依靠自身判斷決策外，還應(yīng)當充分重視專業(yè)機構(gòu)的作用與價值。
風險一：擬收購股權(quán)本身存在權(quán)利瑕疵
收購行為的直接對象，就是出讓方持有的目標公司的股權(quán)。如果出讓方出讓的股權(quán)存在權(quán)利瑕疵，將導(dǎo)致收購交易出現(xiàn)本質(zhì)上的風險。通常情況下收購方也對出讓方出讓的股權(quán)做一定的調(diào)查核實，例如在收購前通過工商檔案記錄對出讓股權(quán)查詢。但是，在具體交易過程中，曾經(jīng)出現(xiàn)股權(quán)有重大權(quán)利瑕疵，但在工商并未辦理登記手續(xù)的實際案例。
因此，除工商檔案查詢外，還可以通過對目標公司內(nèi)部文件查閱（如重大決策文件、利潤分配憑證等）及向公司其他股東、高管調(diào)查等各種手段予以核實，并通過律師完善相應(yīng)法律手續(xù)，鎖定相關(guān)人員的法律責任，最大程度的使真相浮出水面。
風險二：出讓方原始出資行為存在瑕疵
在股權(quán)收購后，收購方將根據(jù)股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議約定向出讓方支付收購款，進而獲取股權(quán)、享有股東權(quán)利、承擔股東義務(wù)。因為收購方不是目標公司的原始股東，有理論認為收購方并不應(yīng)當承擔目標公司在出資設(shè)立時的相關(guān)法律責任。因此，股權(quán)收購中，收購方往往對此類風險容易忽視。
但是，根據(jù)《公司法》以及《最高人民法院關(guān)于適用〈中華人民共和國公司法〉若干問題的規(guī)定（三）》的相關(guān)規(guī)定，如出讓方存在未履行或未全面履行出資義務(wù)即轉(zhuǎn)讓股權(quán)的情況，受讓方有可能基于此種情況而與出讓方承擔連帶責任。在股權(quán)收購中，受讓方應(yīng)當特別注意出讓方是否全面履行完畢出資義務(wù)，同時可以通過就相關(guān)風險及責任分擔與出讓方進行明確的約定，以規(guī)避可能發(fā)生的風險。
風險三：主體資格瑕疵
目標公司主體資格瑕疵主要是指目標公司因設(shè)立或存續(xù)期間存在違法違規(guī)行為而導(dǎo)致其主體資格方面可能存在的障礙。如目標公司設(shè)立的程序、資格、條件、方式等不符合當時法律、法規(guī)和規(guī)范性文件的規(guī)定、其設(shè)立行為或經(jīng)營項目未經(jīng)有權(quán)部門審批同意、其設(shè)立過程中有關(guān)資產(chǎn)評估、驗資等不合法合規(guī)、目標公司未依法存續(xù)等。是否存在持續(xù)經(jīng)營的法律障礙、是否存在其經(jīng)營資質(zhì)被吊銷、其營業(yè)執(zhí)照被吊銷、目標公司被強制清算等情形均可能導(dǎo)致目標公司主體資格存在障礙。
風險四：主要財產(chǎn)和財產(chǎn)權(quán)利風險
股權(quán)收購的常見動因之一，往往是處于直接經(jīng)營目標公司資產(chǎn)稅收成本過高的考慮而采用股權(quán)收購這一方式，進行變相的資產(chǎn)收購。在此種情況下，目標公司的主要資產(chǎn)及財產(chǎn)權(quán)利就成為收購方尤為關(guān)注的問題。
對于目標公司財產(chǎn)所涉及的收購風險主要體現(xiàn)為以下幾個方面：目標公司擁有的土地使用權(quán)、房產(chǎn)、商標、專利、軟件著作權(quán)、特許經(jīng)營權(quán)、主要生產(chǎn)經(jīng)營設(shè)備等是否存在產(chǎn)權(quán)糾紛或潛在糾紛；目標公司以何種方式取得上述財產(chǎn)的所有權(quán)或使用權(quán)，是否已取得完備的權(quán)屬證書，若未取得，則取得這些權(quán)屬證書是否存在法律障礙；目標公司對其主要財產(chǎn)的所有權(quán)或使用權(quán)的行使有無限制，是否存在擔保或其他權(quán)利受到限制的情況；目標公司有無租賃房屋、土地使用權(quán)等情況以及租賃的合法有效性等等。
風險五：重大債權(quán)債務(wù)風險
目標公司重大債權(quán)債務(wù)是影響股權(quán)價值及收購后公司經(jīng)營風險的重要因素，相關(guān)收購風險主要包括：出讓方是否對目標公司全部債權(quán)債務(wù)進行如實披露并納入股權(quán)價值評估范圍；重大應(yīng)收、應(yīng)付款和其他應(yīng)收、應(yīng)付款是否合法有效，債權(quán)有無無法實現(xiàn)的風險；目標公司對外擔保情況，是否有代為清償?shù)娘L險以及代為清償后的追償風險；目標公司是否有因環(huán)境保護、知識產(chǎn)權(quán)、產(chǎn)品質(zhì)量、勞動安全、人身權(quán)等原因產(chǎn)生的侵權(quán)之債等等。
股權(quán)收購中，對于目標公司擔保的風險、應(yīng)收款訴訟時效以及實現(xiàn)的可能性應(yīng)予以特別關(guān)注，通常還應(yīng)當要求出讓方對目標公司債權(quán)債務(wù)特別是或有債權(quán)債務(wù)的情形作出承諾和擔保。
風險六：訴訟、仲裁或行政處罰風險
這方面的風險為目標公司是否存在尚未了結(jié)的或可預(yù)見的重大訴訟、仲裁及行政處罰案件。如存在此類情況，可能會對目標公司的生產(chǎn)經(jīng)營產(chǎn)生負面影響，進而直接導(dǎo)致股權(quán)價值的降低。
股權(quán)收購中，除需要對目標公司是否存在上述情況予以充分的調(diào)查和了解，做到心中有數(shù)之外，還可以通過與出讓方就收購價款的確定及支付方式的約定以及就上述風險的責任分擔作出明確劃分予以規(guī)避。
風險七：稅務(wù)、環(huán)境保護、產(chǎn)品質(zhì)量、技術(shù)等標準風險
對于某些特定的目標公司而言，這部分風險也是收購風險的易發(fā)地帶。此類風險一般與目標公司享受優(yōu)惠政策、財政補貼等政策是否合法、合規(guī)、真實、有效，目標公司生產(chǎn)經(jīng)營活動和擬投資項目是否符合有關(guān)環(huán)境保護的要求，目標公司的產(chǎn)品是否符合有關(guān)產(chǎn)品質(zhì)量和技術(shù)監(jiān)督標準，目標公司近年有否因違反環(huán)境保護方面以及有關(guān)產(chǎn)品質(zhì)量和技術(shù)監(jiān)督方面的法律、法規(guī)和規(guī)范性文件而被處罰等情況密切相關(guān)。
如不能充分掌握情況，則可能在收購后爆發(fā)風險，導(dǎo)致股權(quán)權(quán)益受損。
風險八：勞動用工風險
隨著中國《勞動法》、《勞動合同法》及勞動保障相關(guān)法律法規(guī)政策的完善，在勞動用工方面，立法對勞動者的保護傾向也越來越明顯。在此種立法傾向之下，用工企業(yè)承擔相應(yīng)用工義務(wù)也就更加嚴格。
然而，在實際操作中，目標企業(yè)作為用人單位未嚴格按照法律規(guī)定履行用人單位義務(wù)的情況時有發(fā)生。尤其是對于設(shè)立時間已久、用工人數(shù)眾多、勞動合同年限較長的目標公司，此類風險尤為值得關(guān)注。
針對此類風險，收購方可以采取要求出讓方就依法用工情況作出承諾與擔保、與出讓方就相關(guān)風險發(fā)生后的責任承擔進行明確約定或在可能的情況下要求出讓方在收購前清退目標公司相關(guān)用工的方式予以規(guī)避。
風險九：受讓方控制力風險
有限責任公司作為一種人合為主、資合為輔的公司形式，決定了其權(quán)力機關(guān)主要由相互了解、友好信任的各方股東而構(gòu)成，同時也決定了一般情況下，股東按照出資比例行使股東權(quán)利?；谝陨咸卣鳎召彿皆谑召從繕斯蓹?quán)時，既需要注意與出讓方達成兩廂情愿的交易合意外，還應(yīng)當充分了解己方在收購后的合作方即其他股東的合作意向，以避免因不了解其他股東無意合作的情況而誤陷泥潭；同時還應(yīng)當充分關(guān)注出讓方對于目標企業(yè)的實際控制力，避免出現(xiàn)誤以為出讓方基于相對控股地位而對目標企業(yè)擁有控制權(quán)，而實際上，公司其他小股東均為某一主體所控制，出讓方根本無控制權(quán)的情況。
針對此類風險，除通過一般溝通訪談了解其他股東合作意向外，還可以通過委托專業(yè)機構(gòu)對其他股東的背景情況予以詳細調(diào)查的方式予以防范。
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]]>什么是股權(quán)？
股權(quán)即股票持有者所具有的與其擁有的股票比例相應(yīng)的權(quán)益及承擔一定責任的權(quán)力?；诠蓶|地位而可對公司主張的權(quán)利，是股權(quán)。股份有限公司的股權(quán)為股票表彰的權(quán)利。股權(quán)的主體是股東。一般而言，公司是合資而成的經(jīng)濟組織，其股東的個性無關(guān)緊要，因而不論自然人還是法人都可以成為股東。
股權(quán)收購
股權(quán)收購是指購買目標公司股份的一種投資方式。它通過購買目標公司股東的股份，或者收購目標公司發(fā)行在外的股份?；蛳蚰繕斯镜墓蓶|發(fā)行收購方的股份．換取其持有的目標公司股份(叉稱吸收合并)二種方式進行；前一種方式的收購使資金流^ 目標公司的股東賬戶；而后一種方式的收購不產(chǎn)生現(xiàn)金流(還可合理避稅)。
控股式收購的結(jié)果是A公司持有足以控制其他公司絕對優(yōu)勢的股份，并不影響B(tài)公司的繼續(xù)存在，其組織形式仍然保持不變，法律上仍是具有獨立法人資格。B公司持有的商品條碼，仍由B公司持有，而不因公司股東或股東股份數(shù)量持有情況的變化而發(fā)生任何改變。商品條碼持有人未發(fā)生變化，其使用權(quán)當然也未發(fā)生轉(zhuǎn)移。
由于控股式收購并不改變B公司的組織形式，其任具有獨立法人資格，對外獨立承擔法律責任，因此，除法律有特殊規(guī)定，B公司對外的所有行為都應(yīng)當以B公司的名義作出，A公司無權(quán)以其本身的名義代替B公司對外作出任何行為，而只能在內(nèi)部通過其持有的B公司的絕對優(yōu)勢的股份來行使支配或控制B公司的權(quán)利。
4月14日，作為江蘇省與澳大利亞維多利亞州結(jié)好35周年慶祝系列活動之一，“中澳投資與法律研討會”在南京舉行，兩國法律界人士為我省企業(yè)“走出去”提供專業(yè)智力支持。
作為世界第12大經(jīng)濟體，澳大利亞毗鄰中國的地理環(huán)境、頗具誘惑力的資產(chǎn)財富、穩(wěn)定的政治環(huán)境及可預(yù)見的法律環(huán)境，使其成為中國對外投資極具吸引力的目的地。江蘇省產(chǎn)業(yè)海外發(fā)展和規(guī)劃協(xié)會副會長朱枝富提供的數(shù)據(jù)顯示：2009年，中國成為澳大利亞第二大外國直接投資來源國及澳大利亞單一最大出口目的國。截至2013年底，江蘇對澳大利亞實際投資累計約11億美元，約占全省累計對外協(xié)議投資額的5.5%。礦產(chǎn)、不動產(chǎn)、服務(wù)貿(mào)易等是投資澳大利亞的熱門選項，同時，澳大利亞農(nóng)業(yè)、咨詢業(yè)發(fā)達，江蘇企業(yè)前去投資合作的空間很大。
澳大利亞房地產(chǎn)業(yè)對于中國投資者具有很大的吸引力，澳大利亞豪力律師事務(wù)所墨爾本分所主任法力羅蒂先生提醒：購買農(nóng)村或農(nóng)業(yè)地產(chǎn)需注意供水問題。在大多數(shù)州，如果該土地沒有永久性的供水，就必須單獨購買用水權(quán)，若不夠則可能需向其他土地的所有者購買用水權(quán)。購買任何地產(chǎn)特別是商業(yè)、零售或農(nóng)村地產(chǎn)時，如果產(chǎn)生污染問題，投資者將無法開發(fā)該土地，直到按環(huán)保部門要求完成了該土地的“清理”。澳大利亞豪力律師事務(wù)所悉尼分所主任羅伯森先生介紹，簽訂合同時澳大利亞大多數(shù)州存在“冷靜期”的規(guī)定，允許某些物業(yè)的買方在特定天數(shù)內(nèi)取消任何已簽訂的合同，通常是3個工作日。
朱枝富介紹，我國對于境外投資管理體制的改革力度不斷加大。目前，對于境外投資項目核準或備案不再區(qū)分資源類和非資源類，國家發(fā)改委明確，除涉及敏感國家或地區(qū)、敏感行業(yè)以及中方協(xié)議投資額10億美元及以上項目外，一律實行備案制，大幅下放管理權(quán)限，切實為企業(yè)走出去“松綁”。
“‘松綁’不等于不要依法辦事?！鄙嫱夥蓪＜?、無錫市律師協(xié)會會長宋政平舉例，海外投資面臨錢如何出去的問題，完全可以通過正規(guī)途徑，但不少企業(yè)為規(guī)避外匯管制，通過“黑中介”從國內(nèi)的地下錢莊把資金匯到海外，其間存在很大的法律風險，易產(chǎn)生糾紛甚至遭遇騙局。
宋政平提醒，在海外投資時尤其需重視國家安全、反壟斷、環(huán)保和勞工問題，一旦涉及須向?qū)I(yè)人士尋求法律幫助。比如，要處理好與員工的關(guān)系，習(xí)慣于和工會進行協(xié)商；在境外裁員較難，可能涉及福利待遇等一系列問題。
江蘇金鼎英杰律師事務(wù)所高級合伙人、省律協(xié)涉外法律委員會主任陳發(fā)云律師提到海外投資必定會遇到的一個名詞——盡職調(diào)查。“盡職調(diào)查，就是在決定投資前進行盡可能深入的調(diào)查。在某些情況下，外方合作伙伴可能會說謊或隱瞞重要信息，比如物業(yè)是否合法、公司是否曾破產(chǎn)等。”
“交易實踐中，境外律師眼中的一些原則性問題，有時會被中國客戶認為是小題大做?！苯K金鼎英杰律師事務(wù)所高級合伙人劉向明律師說，近年來越來越多的外國公司尤其是美國公司受到FCPA（外國反腐敗法）的約束，因此他們無論在直接投資還是并購中，高度重視反腐敗的合規(guī)要求，在盡職調(diào)查、崗位設(shè)置、公司治理等方面花大力氣。而很多中國公司對律師有關(guān)反腐合規(guī)方面的意見，不像商業(yè)條款那樣重視，往往產(chǎn)生誤會?！安荒馨岩恍┎涣剂?xí)氣帶到海外投資中，比如在招投標過程可以進行正當宣傳，但一定要遵守當?shù)氐姆珊惋L俗?！?/p> ]]>