然而企業(yè)“走出去”之路并不好走，會遇到各種難題，本文將重點探討企業(yè)走出去的稅務(wù)問題。

日前，北京市國稅局從全市1000多家“走出去”企業(yè)中，選擇70多家有代表性的企業(yè)進行了問卷調(diào)查。調(diào)查結(jié)果顯示，有近80%的企業(yè)因?qū)ν顿Y國的稅收制度不了解，而導(dǎo)致不必要的稅負增加；當(dāng)在境外遇到稅收歧視時，25%的企業(yè)選擇順從當(dāng)?shù)囟悇?wù)機關(guān)，想要尋求我國稅務(wù)機關(guān)幫助的企業(yè)不到三成，這一比例與發(fā)達國家相比還很低。

導(dǎo)致這一狀況的主要原因，一是企業(yè)“走出去”的時間還比較短、經(jīng)驗不足，尤其是普遍對稅收問題可能引發(fā)的風(fēng)險重視程度不夠，防控意識不強；二是對國外稅收制度缺乏系統(tǒng)了解，在境外發(fā)生稅收歧視等問題時，不知道利用稅收協(xié)定待遇、政府之間雙邊磋商機制等手段來維護自身稅收權(quán)益。

避開境外稅收風(fēng)險有招

企業(yè)在境外投資時普遍需要考慮的稅務(wù)風(fēng)險也是一個企業(yè)實務(wù)中需要全面考慮的問題，簡單介紹幾點主要的。一是關(guān)注國內(nèi)在規(guī)范居民企業(yè)以及受控外國公司等方面的稅務(wù)風(fēng)險點；二是關(guān)注稅收協(xié)定適用風(fēng)險；三是關(guān)注關(guān)聯(lián)交易轉(zhuǎn)讓定價調(diào)整風(fēng)險；四是關(guān)注派遣員工和當(dāng)?shù)毓蛦T的個人所得稅和社保稅管理風(fēng)險。特別是投資項目涉及OECD和G20成員國這些國家時，還要同時關(guān)注已于近期完成的稅基侵蝕和利潤轉(zhuǎn)移（BEPS）15項行動計劃，以及各項成果在全球范圍內(nèi)實施所帶來的影響。

此外，企業(yè)“走出去”的形式不同，應(yīng)該側(cè)重考慮的稅務(wù)因素也不一樣。

企業(yè)“走出去”大體上的形式有直接對外投資，對外承包工程，對外勞務(wù)合作等，細分下去又包括剛才提到的EPC模式，PPP（政府與社會資本合作）模式，設(shè)立實體企業(yè)，海外并購，構(gòu)建海外融資平臺等等。這些模式由于經(jīng)營方式和周期的不同，在稅務(wù)考量方面的側(cè)重點都是不同的，但是有一點是共通的，就是要重視稅務(wù)規(guī)劃，規(guī)避涉稅風(fēng)險。通常，國際上的大型跨國公司都具備先進而完善的稅務(wù)管理制度和體系。目前，在這一點上，中國企業(yè)與這些大型跨國公司還是存在一定差異的。借助“一帶一路”發(fā)展戰(zhàn)略，我們建議中國企業(yè)在進行海外投資的過程中，對海外項目的稅務(wù)風(fēng)險管理給予足夠的重視，建立相應(yīng)的稅務(wù)風(fēng)險管理制度、設(shè)立專門的稅務(wù)管理部門或由具備專業(yè)素質(zhì)的人員承擔(dān)稅務(wù)管理崗位職責(zé)，否則將會對中國企業(yè)參與國際市場競爭、打造真正的現(xiàn)代化跨國企業(yè)形成較大的制約和潛在風(fēng)險。

“走出去”企業(yè)遇到境外稅收問題與風(fēng)險，應(yīng)全面了解相關(guān)信息，有針對性地加以應(yīng)對。

——企業(yè)在境外要享受我國與締約對方國家稅收協(xié)定待遇相關(guān)條款的稅收優(yōu)惠時，應(yīng)到我國稅務(wù)機關(guān)開具《中國稅收居民身份證明》，企業(yè)可以憑此到對方國家稅務(wù)機關(guān)申請享受協(xié)定待遇。

——企業(yè)在境外遇到涉稅糾紛、歧視待遇，面臨或已經(jīng)造成雙重征稅時，應(yīng)及時向我國稅務(wù)部門反映，并按照相關(guān)規(guī)定申請啟動相互協(xié)商程序，由稅務(wù)總局與締約對方稅務(wù)當(dāng)局展開雙邊磋商，通過政府間正式的磋商機制來解決稅務(wù)爭端和糾紛，維護企業(yè)合法經(jīng)濟利益。

——企業(yè)與境外子公司之間的轉(zhuǎn)讓定價問題，也可以通過雙邊磋商加以解決。企業(yè)在境外被當(dāng)?shù)囟悇?wù)機關(guān)進行了轉(zhuǎn)讓定價調(diào)查調(diào)整后，可以向我國稅務(wù)機關(guān)提出啟動轉(zhuǎn)讓定價對應(yīng)調(diào)整的雙邊磋商申請，由兩國稅務(wù)主管當(dāng)局之間進行磋商談判，解決企業(yè)重復(fù)征稅問題。

如果企業(yè)與境外子公司關(guān)聯(lián)交易額很大，可以向稅務(wù)機關(guān)提起雙邊預(yù)約定價申請，通過兩國稅務(wù)當(dāng)局的談判形成雙邊預(yù)約定價安排，使企業(yè)在預(yù)約年度的轉(zhuǎn)讓定價問題得到確定，避免被兩國稅務(wù)機關(guān)轉(zhuǎn)讓定價調(diào)查的風(fēng)險。

我今天想跟大家交流的是海外并購過程中的稅務(wù)風(fēng)險管理。這個題目目前來講是比較有現(xiàn)實意義的，因為中國在貫徹“走出去”的國家戰(zhàn)略，在“一帶一路”上也給予大力的支持，設(shè)立了包括上合組織、亞投行、絲路基金等一系列大的舉措，這些舉措的目的就是要幫助中國企業(yè)，包括國有企業(yè)、央企、民企等等進行海外投資，進行海外并購。在這樣的時代背景下，我們一起來研究一下海外并購的風(fēng)險管理，應(yīng)該是有比較強的現(xiàn)實意義。

這個PPT的準(zhǔn)備是大概在春節(jié)前，我應(yīng)總會計師協(xié)會的邀請，在一個國際稅務(wù)高端論壇上發(fā)言，這個發(fā)言其實是針對萬達集團近幾年的一些海外并購，也包括我個人在國際稅收的學(xué)習(xí)和實踐過程中，初步整理的一些經(jīng)驗總結(jié)，現(xiàn)在想?yún)R報給大家，也歡迎各位專家給予批評指正。

最近，萬達集團在新聞媒體上比較火，吸引了很多眼球，其中一個重要的方面，就是萬達比較多的海外并購的動作，比較出名的是去年年底宣布的35億美金收購傳奇影業(yè)。在這之前，我們是收購了美國鐵人三項比賽。然后去年年初，收購瑞士盈方體育。在這中間，是用萬達院線收購了澳洲Hoyts院線，一系列大的海外并購，都在業(yè)界引起了非常大的反響。

我作為一個稅務(wù)工作者，也都參與了上述的這些海外并購。今天，想跟大家從三個方面來分享一下，海外并購的過程中可能會存在的稅務(wù)風(fēng)險，以及我建議大家采取的稅務(wù)風(fēng)險管控的一些措施。

我交流的三個方面，我形象地把它用十八個字概括出來。首先第一是“走得出、走得穩(wěn)”，是講并購環(huán)節(jié)。第二是“長得大，長得快”，主要是講海外運營的環(huán)節(jié)。第三是“拿得回，拿得多”，是講投資回收的階段。

一、海外并購可能存在的六大稅務(wù)風(fēng)險
首先我們來看，在海外并購，也就是投資階段，可能存在的是稅務(wù)風(fēng)險。我通常來講，會把它總結(jié)為三大風(fēng)險，第一是被并購企業(yè)歷史上的經(jīng)營期納稅合規(guī)性的風(fēng)險；第二是重大交易的稅務(wù)風(fēng)險和稅務(wù)影響；第三是影響盈虧的其它稅務(wù)費用的風(fēng)險。分為這三個方面來討論一下在并購階段可能產(chǎn)生的這種稅務(wù)風(fēng)險。

1）被并購企業(yè)歷史經(jīng)營期納稅合規(guī)性的風(fēng)險
被并購企業(yè)合規(guī)性的風(fēng)險，大家比較容易理解。就是說，中國企業(yè)投資一家海外的企業(yè)，不管是歐洲，還是美洲，還是非洲等等這些地區(qū)的國家，其實當(dāng)?shù)氐亩愂窄h(huán)境，當(dāng)?shù)氐慕?jīng)濟政策以及被投資的標(biāo)的企業(yè)在稅法遵從性等等方面存在哪些問題，存在哪些風(fēng)險，其實我們是很難在短期的盡職調(diào)查過程中發(fā)現(xiàn)的。目前看到的大量案例是出現(xiàn)在被并購企業(yè)在歷史經(jīng)營期出現(xiàn)的稅務(wù)風(fēng)險。

舉例來講，某國有的企業(yè)收購北歐一家石油公司，我們并購之后，這家石油公司爆出內(nèi)部轉(zhuǎn)讓定價的問題，被對方國家有可能刻意重稅，這個問題有可能導(dǎo)致我們并購企業(yè)所要承擔(dān)的重大稅務(wù)損失。這就是在盡職調(diào)查過程中，沒能發(fā)現(xiàn)經(jīng)營期的稅務(wù)合規(guī)性所存在的稅務(wù)風(fēng)險，所導(dǎo)致的損失。

2）重大交易的稅務(wù)風(fēng)險
交易本身的稅務(wù)重大風(fēng)險和稅務(wù)影響，典型的例子是沃達豐，當(dāng)年沃達豐從和記黃埔、和黃電信手里并購印度的一家電信公司，本身整個交易是在海外完成的，依據(jù)通行的國際慣例，交易是一種股權(quán)的間接轉(zhuǎn)讓，所以是在避稅地完成的，原則上既沒有被投資標(biāo)的企業(yè)所在國的稅務(wù)問題，也沒有轉(zhuǎn)讓方的稅務(wù)問題，也沒有收購方的稅務(wù)問題，所以可以把它理解為無稅的交易。

但是交易完成之后，印度國稅局對交易本身提出了質(zhì)疑，認為這個交易雖然是在第三方，在避稅地完成的，但實質(zhì)上轉(zhuǎn)移、轉(zhuǎn)讓的資產(chǎn)是在印度境內(nèi)，所以印度稅務(wù)局提出要刻意稅收，當(dāng)然這個稅收金額也是天文數(shù)字的巨量稅收。后續(xù)的節(jié)目很精彩，不停地這種上訴、訴訟，包括從孟買打到高級法院等等。雖然最終沃達豐暫時獲勝，但據(jù)說印度國稅局還沒有善罷甘休，可能還會提出新的舉措來追繳這一部分的稅款。

這個例子就是指交易過程中本身可能會產(chǎn)生的稅收，如果是收購方不能夠準(zhǔn)確識別，不能夠準(zhǔn)確控制這一部分的風(fēng)險，也會導(dǎo)致并購交易的失敗或是并購交易成本巨額增加。

3）其他的稅務(wù)費用風(fēng)險
第三個方面，就是其他的一些稅務(wù)費用風(fēng)險，舉例來講，我們通?？赡軙σ恍┒愂詹惶匾暎热缬』ǘ惖鹊?，在國內(nèi)通常印花稅都是忽略不計，在經(jīng)營預(yù)測、交易并購過程中，因為本身只有萬分之三或是萬分之五的低水平的稅收成本。如果我們以這種慣性思維拿到海外并購過程中去應(yīng)用，就有可能導(dǎo)致巨額的額外稅收，超預(yù)算的稅收成本。

舉例來講，澳洲的印花稅是一個州稅，各個州可能存在比較大的差異，甚至有可能達到這種交易額百分之幾的量級，如果換算交易的盈利情況分析時，把這塊忽略，就有可能導(dǎo)致額外的預(yù)計不到的稅收費用的增加，導(dǎo)致交易利潤的降低和減少。

4）不合理的股權(quán)結(jié)構(gòu)設(shè)計帶來的稅收風(fēng)險
剛剛談到的是并購過程中可能會出現(xiàn)的三個風(fēng)險，再來談并購過程中可能出現(xiàn)風(fēng)險另外一個方面是什么？就是收購結(jié)構(gòu)不合理性，可能會導(dǎo)致額外的稅務(wù)成本。這個不合理的股權(quán)結(jié)構(gòu)設(shè)計可能會體現(xiàn)在三個方面，首先就是稅收協(xié)定，以及宗主國和標(biāo)的所在國的資本利得的增免稅差異。

舉例來講，現(xiàn)在很多國企，包括一些民企在國外投資的時候，往往是盲目地去復(fù)制別的案例，然后也不加以思考，不加以甄別，就作為自己的投資計劃，作為自己并購的結(jié)構(gòu)，這種情況有可能會導(dǎo)致額外的稅收負擔(dān)。

舉例來講，如果一個并購中，我們并購的標(biāo)的企業(yè)假設(shè)是在美國，如果我們用中國企業(yè)第一站投資到香港，然后以香港作為海外投資平臺，用香港公司去收購海外一家標(biāo)的企業(yè)，那我們來分析一下有可能在利潤匯回時產(chǎn)生的稅收成本是多少？

首先標(biāo)的企業(yè)在美國當(dāng)?shù)氐乃枚愗摀?dān)如果我們考慮聯(lián)邦稅和州稅綜合考慮，平均稅負大概35%，剩余的65%可能是可以匯出美國的國境，如果美國作為匯出地，匯入地是香港，那就要看美國和香港之間是不是有稅收協(xié)定，不幸的是美國和香港之間是沒有稅收協(xié)定，那就意味著美國公司產(chǎn)生的利潤如果分配給香港的母公司，所要遭受的預(yù)提所得稅的稅率是多少，30%。也就意味著你拿的美國稅后65%。

美國稅后的65%如果分回到香港，在這種情況下，你要再額外交65%乘30%，將近20%的預(yù)提所得稅，同樣是交到美國政府，可以看到這兩塊一加，差不多55%的稅流到美國。

如果你不僅僅從香港投到美國，而且中間又模仿別人，又設(shè)立了中間一系列的避稅地作為風(fēng)險隔離的措施，比如香港投到BVI，再從BVI投到開曼，開曼投到澤西島等等這些避稅地，再投到美國，這里面又帶來問題，就是超出中國所得稅三層抵免的限制。那就意味著美國利潤匯回中國的話，剛才談到美國會征35%企業(yè)所得稅，再加上綜合稅率算下來20%的預(yù)提所得稅，剩下45%拿到中國大陸，由于超出三層抵免限制，那中國稅務(wù)局還要征收25%的企業(yè)所得稅。

這樣算下來，在美國賺的錢，分回到中國大陸的母公司的時候，其實已經(jīng)所剩無幾了。這就是一個典型的案例，沒有考慮到雙邊稅收協(xié)定的影響，也沒有考慮到所在國稅收抵免的影響，這樣就會帶來額外的稅收負擔(dān)。

不合理股權(quán)結(jié)構(gòu)導(dǎo)致的稅務(wù)成本，第二方面就是國際稅收規(guī)則變化可能會對你的股權(quán)結(jié)構(gòu)產(chǎn)生不利的影響。舉例來講，最近包括OECD，G20在推行十五項行動計劃，十五項行動計劃叫做BEPS行動計劃，就是反“稅基侵蝕和利潤轉(zhuǎn)移行動計劃”。這BEPS的行動計劃當(dāng)中，很重要的一點就是反協(xié)定濫用，如果海外投資結(jié)構(gòu)依葫蘆畫瓢、照貓畫虎，利用不適當(dāng)?shù)亩愂諈f(xié)定優(yōu)惠，有可能導(dǎo)致稅收負擔(dān)。

拿剛才的例子來看，如果稍作分析發(fā)現(xiàn)，美國和香港之間沒有稅收協(xié)定，要交30%的預(yù)提所得稅，如果美國跟歐洲，比如盧森堡和瑞士是有稅收協(xié)定，預(yù)提所得稅稅率是有5%，瑞士跟香港之間有稅收協(xié)定，之間是免稅的，要不要并購美國標(biāo)的企業(yè)時，我搭建一個盧森堡或是瑞士的結(jié)構(gòu)，就充分享受到美國跟瑞士的稅收協(xié)定，然后瑞士跟香港的稅收協(xié)定，同時還會享受到香港跟大陸的稅務(wù)安排等等，這樣看起來是非常完美的計劃，所有的稅收優(yōu)惠都能夠享受得到。

但是不要忘了，不僅僅是美國，也包括中國等等，對濫用稅收協(xié)定的管理還是非常嚴格的，如果稅務(wù)局判定你投資的中間國家也就是投資國不具有合理的商業(yè)目的，經(jīng)受不了實際受利人的測試，美國稅務(wù)局有可能剝奪你的稅收協(xié)定待遇，就是不會給你美國跟瑞士之間5%的稅收協(xié)定優(yōu)惠，相反會按照沒有稅收協(xié)定進行重新計算，會讓你除了5%的之外的25%的稅補交上來，不僅要補交上來，可能還要補交利息和罰金。

那這一塊就會造成額外的稅收損失，也就是籌劃不到位，反而會導(dǎo)致額外的稅收負擔(dān)。不合理的股權(quán)結(jié)構(gòu)第三個方面，就是指國內(nèi)稅法對股權(quán)結(jié)構(gòu)的影響，舉例來講，中國國內(nèi)的《所得稅法》其實也是非常完善的，但是國稅總局最近還在修訂，特別是調(diào)整了一個專門文件，意味著如果你在國際稅收用了一些不適當(dāng)?shù)亩悇?wù)籌劃，國稅總局也可以動用反避稅的條款，對你進行反避稅，要求你補征在中國的稅款。

舉例來講，我們剛才談到利潤匯回，如果超過三層抵免，匯回到中國大陸，那中國稅務(wù)當(dāng)局還會對你計征25%的企業(yè)所得稅。有一些人講為了避免這25%的企業(yè)所得稅，我把利潤留在香港，或是留在開曼，就不匯回了，這樣是不是可以避免中國稅務(wù)局的稅收負擔(dān)呢？但實際上，有可能會導(dǎo)致更大的風(fēng)險。因為中國所得稅法里面是有海外受控公司的規(guī)則，就是講如果海外子公司實現(xiàn)的利潤留在了被中國企業(yè)控制的海外公司里面，那這個積累利潤的公司所在國或者地區(qū)的稅負低于中國稅負50%，又沒有合理的商業(yè)目的，中國稅務(wù)局可以這樣認定，這個利潤雖然沒有匯回公司，我們視同你已經(jīng)匯回中國，中國稅務(wù)局依然有權(quán)對你進行征稅。不合理的股權(quán)結(jié)構(gòu)，仍然有可能會導(dǎo)致你額外的稅收負擔(dān)。

第三個方面，就是不合理的融資結(jié)構(gòu)或是融資方式，也有可能會導(dǎo)致稅收利益的損失。因為現(xiàn)在通常都會這樣理解，海外注冊公司，其實沒有什么注冊資本的要求，一美元也可以注冊公司，所以大家可能在海外注冊的時候，就用一美元或者是很低的幾千幾萬美元來注冊公司，但這個公司進行海外收購可能是幾億美金或是幾十億美金這種大的交易。在這種情況下我們來看可能會造成的稅收損失是什么。

首先以美國為例，如果是股東借款，而且沒有借款合約，沒有約定償還期限，沒有約定借款利息的股東借款，在美國視同權(quán)益性資本投入。意味著在美國如果一美元的注冊公司，由中國大陸或是香港借款十億美金，讓它以十億美金收購當(dāng)?shù)氐臉?biāo)的公司，美國國稅局會把這十億美金直接認定為資本金。但這樣就出現(xiàn)一個問題，資本金將來在調(diào)回或者想把它轉(zhuǎn)成利息，這樣又帶來比較大的麻煩。

與此同時，由于你是無償借款，意味著一部分的利潤是從低稅率地區(qū)直接轉(zhuǎn)到像美國這樣高稅率的地區(qū)。如果我們是應(yīng)收利息的借款，從海外收到的利息費用，其實是可以在美國當(dāng)?shù)刈鳛橘M用扣除項抵美國當(dāng)?shù)仄髽I(yè)所得稅。如果不收這個利息，美國國稅局視同為權(quán)益性投資，將來你就永遠沒有機會再做利息費用的扣除，也就意味著這一部分讓度的利潤，到美國35%，的企業(yè)所得稅，將來再匯出來，比如香港，30%的withholding tax（注：預(yù)扣稅）就跑不掉了。

海外并購第四個方面是什么？剛才談了三個，第一是盡調(diào)（注：盡職調(diào)查），發(fā)現(xiàn)經(jīng)營過程中的稅務(wù)風(fēng)險；第二是海外投資結(jié)構(gòu)；第三是融資結(jié)構(gòu)；第四個是并購協(xié)議。并購協(xié)議里面其實對涉稅的條款屈指可數(shù)，我們今天上午在總局大企業(yè)司還在研討企業(yè)內(nèi)部稅務(wù)控制的風(fēng)險控制框架的設(shè)計，其實我們也是做了大量的調(diào)研，包括我自己所處的企業(yè)集團，其實對稅務(wù)的重視程度，遠遠沒有達到應(yīng)有的地位。

但其中一個表現(xiàn)，就是在海外并購，以及海外并購的協(xié)議里面，關(guān)于涉稅的條款，其實是沒有充分進行陳述的。這里想提示大家，有兩點：第一，就是要充分利用海外好的并購工具，通過這些并購工具來控制自己在盡調(diào)過程中，或是并購過程中可能存在的稅務(wù)風(fēng)險。

舉例來講，首先，就是如果我們事先盡調(diào)充分，發(fā)現(xiàn)了稅務(wù)風(fēng)險，我們稅務(wù)風(fēng)險可以給它進行一個定價的評估，在定價評估基礎(chǔ)之上，可以在收購條款通過壓低收購價格或是加上這種補償措施等等這些條款去保護我們投資人的利益。另外一點，我們可以在并購條款當(dāng)中加上單買條款或是購買相應(yīng)的并購保險。通過這些措施來控制在并購過程中可能會出現(xiàn)的不可控的額外的稅務(wù)風(fēng)險和成本。

剛才四個方面談到的是海外并購，這個公司買下來之后就是運營階段，運營階段也可能面臨大量的稅務(wù)風(fēng)險。可以大概梳理為兩類，第一大類是日常的納稅合規(guī)性的風(fēng)險，第二大類是企業(yè)集團內(nèi)部關(guān)聯(lián)交易的風(fēng)險。

5）日常納稅合規(guī)性的風(fēng)險
日常納稅合規(guī)性的風(fēng)險包括每一次海外并購，會并購海外的標(biāo)的企業(yè)、實體公司，為了并購實體公司，可能還會設(shè)立一系列的SPV公司，這些SPV公司有可能享受協(xié)定待遇，也有可能為了風(fēng)險隔絕，也有可能為了海外融資，或者是做一些債務(wù)性的安排等等，進行的一系列的海外公司的設(shè)立。這些海外公司的海外稅務(wù)遵從，也是企業(yè)經(jīng)營過程中必須予以實時監(jiān)控的對象。通過對海外實體的這種實時的監(jiān)控，可以來降低當(dāng)?shù)氐亩悇?wù)風(fēng)險，以及降低整體的稅務(wù)風(fēng)險。

6）企業(yè)集團內(nèi)部關(guān)聯(lián)交易的風(fēng)險
第二類就是集團內(nèi)的關(guān)聯(lián)交易的風(fēng)險。一項收購之后，可能就會把一個企業(yè)的實體變成一個集團框架下的一部分，集團框架下的一個子公司或是分公司，可能就會跟集團里的其它企業(yè)發(fā)生業(yè)務(wù)往來，發(fā)生交易。這個交易不管是資金方面的，還是貨物購銷，還是勞務(wù)，還是無形資產(chǎn)等等，不管是什么方面的，這些交易都有可能帶來稅務(wù)風(fēng)險。

大家比較熟悉的轉(zhuǎn)讓定價，這個轉(zhuǎn)讓定價，其實也是剛才談到的BEPS十五項行動計劃里面最重要的方面，十五項行動計劃，我印象中至少有六個行動計劃是跟轉(zhuǎn)讓定價相關(guān)的。

因為這種集團內(nèi)部不同企業(yè)之間交易的定價，直接影響的是不同實體的利潤水平，通過這種利潤水平的操控，可以達到優(yōu)化企業(yè)整體稅收負擔(dān)的目的和效果。當(dāng)然，各國稅務(wù)局對于利用集團關(guān)聯(lián)交易進行轉(zhuǎn)讓定價避稅是非常關(guān)注，非常敏感的。所以十五個行動計劃里面專門提出報告，要求對企業(yè)對集團的轉(zhuǎn)讓定價、關(guān)聯(lián)交易和某一個國家內(nèi)的子公司所有轉(zhuǎn)讓定價和關(guān)聯(lián)交易定價原則等等要進行匯報。

這兩塊就是我理解在經(jīng)營過程中可能會面臨到的最主要的稅務(wù)風(fēng)險。

二、海外并購的稅務(wù)風(fēng)險管控
我們剛才識別出這么多的風(fēng)險，“4+2”，6項風(fēng)險，識別這么多的風(fēng)險之后，我們應(yīng)該怎么辦，怎么樣進行海外的風(fēng)險管控？同樣我還是分三個階段——投資階段、運營階段和退出階段，分別跟大家進行討論。

1）投資階段
首先是投資階段，投資階段最重要的工作就是稅務(wù)的盡調(diào)管控。通常分為分為四個部分，首先第一是識別目標(biāo)企業(yè)日常納稅申報稅務(wù)風(fēng)險。通常來講，這種盡調(diào)報告都會委托當(dāng)?shù)氐闹薪闄C構(gòu)做風(fēng)險的識別。我們也會對他們的盡調(diào)報告重新進行審核，然后結(jié)合我們對當(dāng)?shù)囟惙ǖ睦斫?，充分地識別目標(biāo)企業(yè)在當(dāng)?shù)厣a(chǎn)過程中可能出現(xiàn)的稅務(wù)風(fēng)險進行評估，當(dāng)然評估也會利用一些數(shù)據(jù)庫，比如海外上市公司的數(shù)據(jù)庫，整體的稅收負擔(dān)水平進行評估和測算。

然后第二個方面，就是發(fā)現(xiàn)重大交易的稅務(wù)影響和稅務(wù)風(fēng)險。也就是去審核企業(yè)歷史上已經(jīng)發(fā)生的重大交易可能存在的稅務(wù)風(fēng)險。通過分析它的交易步驟，交易路徑和交易納稅的結(jié)構(gòu)和情況等等。我們來評估是否有可能產(chǎn)生重大的稅務(wù)影響。

第三步就是在識別前面的日常納稅和重大交易風(fēng)險基礎(chǔ)上對它進行量化，量化它的風(fēng)險度和風(fēng)險影響額。通過這兩個方面的量化，來保證我們在談判過程中處于有利地位。

第四步，就是假設(shè)我們不敢保證稅務(wù)盡調(diào)中發(fā)現(xiàn)了所有應(yīng)該發(fā)現(xiàn)的問題，可能第四個最重要的工作就是在并購協(xié)議里面要強化這種稅務(wù)補償條款，包括賠償、擔(dān)保、保險這樣的補償條款，要把它明確下來，這是在稅務(wù)盡調(diào)階段。

在投資階段，還要做的重要工作，就是股權(quán)結(jié)構(gòu)的設(shè)定，剛才談到不合理的股權(quán)結(jié)構(gòu)設(shè)定，會導(dǎo)致額外的雙重、三重，甚至四重的稅務(wù)負擔(dān)。在這個過程中尤其要慎重考慮海外并購的股權(quán)結(jié)構(gòu)。

海外并購的股權(quán)結(jié)構(gòu)其實是要一事一議的，針對每一個企業(yè)，針對每一個投資標(biāo)的國的情況，要分別進行設(shè)計，照貓畫虎、隨大流這種方式，遲早會帶來稅務(wù)風(fēng)險。

我們通常會建議設(shè)計股權(quán)收購結(jié)構(gòu)，要考慮三個方面，首先第一，是標(biāo)的所在東道國的稅務(wù)環(huán)境，包括所得稅的稅率，包括股息、利息等等，預(yù)提所得稅和資本利得稅，關(guān)于稅務(wù)居民的規(guī)定，稅收協(xié)定的網(wǎng)絡(luò)，還有反避稅的規(guī)定，還有其他的包括外匯管制，特殊的減免稅等等，這些都要有一個充分的考察。

第二，就是母國，就是宗主國，就是中國，中國的稅務(wù)規(guī)定，包括中國關(guān)于抵免的規(guī)定，關(guān)于反避稅的規(guī)定等等這些都是需要一一進行考察的。第三就是中間控股公司，收購的結(jié)構(gòu)，不同的結(jié)構(gòu)對應(yīng)不同的路徑，不同的中間控股公司所在國，這些可能就要有一個綜合的考慮，把東道國、中間國和宗主國等等的稅收協(xié)定和稅收網(wǎng)絡(luò)等等進行充分考慮。

在這些投資結(jié)構(gòu)的考慮基礎(chǔ)之上，還要充分考慮企業(yè)自身的經(jīng)營特點。就像剛才談到的，你是用中國大陸直接投美國，還是中國大陸投香港，再投美國。還是中國大陸投瑞士、盧森堡、愛爾蘭，再投美國，還是等等各種組合，這些是跟企業(yè)的實際生產(chǎn)經(jīng)營相關(guān)的。要看會不會有地區(qū)總部在歐洲，將來會不會有歐洲業(yè)務(wù)發(fā)生，才決定要不要用歐洲路徑。如果歐洲路徑不行，是不是可以用日本、韓國還是干脆中國大陸直接投等等，這些都是要充分考慮，充分權(quán)衡的。

然后就是海外融資結(jié)構(gòu)，剛才談到了海外融資，海外投資的融資結(jié)構(gòu)，可能包括這種權(quán)益性的投資、債務(wù)性的融資，也可能包括集團內(nèi)部的融資，也可能包括第三方的投資，甚至包括混合性投資，比如可轉(zhuǎn)債等等混合性的投資。

這些可能設(shè)計得比較科學(xué)、完善，我們就能夠?qū)崿F(xiàn)我們的稅收利益的最大化。像剛才談到的那個例子，我們把盧森堡或是瑞士作為一個融資平臺，使它賦予它融資的功能，然后它通過發(fā)債或是貸款也好，取得了貸款之后，再把它借款給美國，去抵美國35%的企業(yè)所得稅，這些都是非常好的融資結(jié)構(gòu)。這些融資結(jié)構(gòu)要從三個方面來考量，第一是這種直接借款和間接借款的選擇，第二就是股權(quán)和債權(quán)比例的限制。

第三，如果是債權(quán)，就是債權(quán)的期限和利息率的設(shè)計等等，這些都是要充分進行考量。

2）運營階段
運營階段，主要考慮的是因素，包括組織結(jié)構(gòu)、業(yè)務(wù)流程、價值鏈創(chuàng)造的梳理，也包括業(yè)務(wù)流的梳理，以及包括海外公司的身份選擇，包括子公司還是母公司，還是像美國的打勾規(guī)則那樣可以匯總納稅等等，這些可以充分考慮，通過這些充分考慮，來達到充分享受各種稅收優(yōu)惠，利用全球的稅務(wù)資源來降低你的全球稅務(wù)負擔(dān)的目的。

談到運營階段，我們不得不談的就是跨國供應(yīng)鏈以及關(guān)聯(lián)交易的監(jiān)控，剛才談到全球BEPS行動計劃以及中國反避稅工作的強化等等，我們必須對跨國交易進行準(zhǔn)備，通過跨國交易的優(yōu)化，來避免可能重新的轉(zhuǎn)讓定價的風(fēng)險。這是我們建議的一個方面。

與此同時，我們也要建議，既然是跨國投資，可能就要密切關(guān)注國際稅務(wù)的動向，密切跟主管的稅務(wù)局，不僅僅是中國稅務(wù)局，也包括投資國所在、東道國所在的稅務(wù)局進行密切的溝通，了解政策變化的趨向，能夠未雨綢繆地設(shè)計自己的稅務(wù)結(jié)構(gòu)。

在運營階段，剛才談到可以通過稅務(wù)優(yōu)化進行全球稅務(wù)的籌劃，舉例來講，比如前段時間，比較熟悉的美國很多的大型公司都在做稅收倒置的稅收安排，也就是用海外很小的小公司，反過來去收購美國國內(nèi)大公司，把公司的總部從美國遷出來，遷到避稅地，比如遷到愛爾蘭這些避稅地的國家，這些籌劃都有可能降低企業(yè)的稅收負擔(dān)，這些也是運營階段需要考慮的一些稅務(wù)重點。

另外，海外的利潤中心，海外的無形資產(chǎn)中心、融資中心、融資平臺等等所有這些要綜合運用，才能降低全球的稅收負擔(dān)、稅收成本。

3）退出階段
第三個方面就是退出的風(fēng)險管控，主要是有這樣、四點來考慮。首先是整體轉(zhuǎn)讓，還是部分轉(zhuǎn)讓；第二是轉(zhuǎn)讓資產(chǎn)，還是轉(zhuǎn)讓股權(quán)；第三是轉(zhuǎn)讓標(biāo)的公司，還是轉(zhuǎn)讓中間控股公司；第四是通過私下轉(zhuǎn)讓還是IPO公開市場轉(zhuǎn)讓等等，這四個方面都是選擇退出時要搭建好的稅務(wù)結(jié)構(gòu)。

通過剛才談到的不同稅務(wù)結(jié)構(gòu)進行稅收負擔(dān)的測算，然后我們能夠?qū)崿F(xiàn)一個最優(yōu)的稅務(wù)退出，來保證我們利益最大化。

母公司承擔(dān)功能過多 費用分攤很混亂
　　◎現(xiàn)象描述◎　　
　　目前，企業(yè)發(fā)展集團化成為全球趨勢。筆者發(fā)現(xiàn)，我國一些企業(yè)在集團化發(fā)展的過程中，由于母公司和子公司的功能定位不清晰，導(dǎo)致母公司承擔(dān)了子公司的眾多職能。特別是一些被“捏合”的集團企業(yè)，其管理模式和管理理念遠未跟上集團化擴張的腳步，企業(yè)集團內(nèi)部職能劃分和費用分攤十分混亂，由此引發(fā)很大的稅務(wù)風(fēng)險?！　?/p>

　　◎典型案例◎　　

　　S公司是國有大型能源類集團的母公司，亦是A股上市公司。2010年10月份，S公司啟動了一項大型軟件工程研發(fā)項目——A信息系統(tǒng)。A信息系統(tǒng)總投資20.22億元，由S公司委托集團內(nèi)子公司開發(fā)。A信息系統(tǒng)共包含11個功能模塊，2012年底開始試運行，2013年推廣到集團范圍。在A信息系統(tǒng)開發(fā)過程中，所有支出均由S公司負擔(dān)并列支，而在A信息系統(tǒng)逐步試運行乃至推廣使用時，S公司卻并未向其子公司收取任何費用。S公司作為母公司，不僅承擔(dān)了系統(tǒng)開發(fā)的職能，而且也承擔(dān)了本應(yīng)由集團內(nèi)企業(yè)共同承擔(dān)的開發(fā)費用。經(jīng)統(tǒng)計，僅出售A信息系統(tǒng)部分功能模塊的收入，就涉及增值稅2億元。　　

　　◎風(fēng)險提醒◎　　

　　在上述案例中，S公司作為母公司，并不具備系統(tǒng)開發(fā)功能和資質(zhì)，雖然委托其子公司開發(fā)，但實際成本由S公司承擔(dān)。開發(fā)A信息系統(tǒng)的初衷是給全集團公司共同使用，受益者是母公司和所有子公司，但S公司獨自承擔(dān)此項費用，未和子公司共同承擔(dān)開發(fā)成本、費用；系統(tǒng)開發(fā)完成后，推廣使用時也未就出讓該項無形資產(chǎn)的使用權(quán)，向子公司收取任何費用，導(dǎo)致S公司和其子公司無法清晰劃分收益和費用，進而導(dǎo)致管理上的混亂。　　

　　在實務(wù)中，母公司和子公司功能重合、費用分攤不清的現(xiàn)象比較普遍，這極易引發(fā)稅務(wù)風(fēng)險。在流轉(zhuǎn)稅方面，母公司軟件系統(tǒng)、專利成果等無償提供子公司使用，母公司向子公司無償發(fā)放貸款等均可能涉及增值稅和營業(yè)稅。例如，上述案例中，A信息系統(tǒng)的推廣使用，雖然未收取相應(yīng)費用，按照增值稅條例規(guī)定，將自產(chǎn)、委托加工或購進的貨物無償贈送其他單位或個人的應(yīng)視同銷售，應(yīng)按銷售軟件產(chǎn)品征收增值稅?！　?/p>

　　在企業(yè)所得稅方面，根據(jù)企業(yè)所得稅法規(guī)定，企業(yè)與其關(guān)聯(lián)方之間的業(yè)務(wù)往來，應(yīng)符合獨立交易原則。S公司無償提供A信息系統(tǒng)軟件給子公司使用，該關(guān)聯(lián)交易明顯不符合獨立交易原則。S公司涉及的主要是境內(nèi)關(guān)聯(lián)交易，S公司集團內(nèi)子公司稅負復(fù)雜，包括虧損企業(yè)和低稅率企業(yè)，S公司無償提供A信息系統(tǒng)使用權(quán)，導(dǎo)致利潤轉(zhuǎn)移到子公司，會導(dǎo)致國家稅款的流失。　　

一套人馬，兩塊牌子 稅務(wù)處理一團麻
　　◎現(xiàn)象描述◎　　
　　我國大型企業(yè)集團中，“一套人馬，兩塊牌子”的現(xiàn)象比較普遍。這一現(xiàn)象導(dǎo)致的直接后果之一，就是關(guān)聯(lián)企業(yè)之間成本費用劃分不清，很容易導(dǎo)致稅務(wù)風(fēng)險。大型企業(yè)集團財稅負責(zé)人應(yīng)注意，關(guān)聯(lián)企業(yè)之前的費用核算應(yīng)清清楚楚、明明白白，才能規(guī)避稅務(wù)風(fēng)險?！坝H兄弟也要明算賬?！庇嘘P(guān)專家說。　　

　　◎典型案例◎　　

　　A公司和B公司同屬于Z集團。其中，A公司是Z公司的二級分支機構(gòu)，屬于商品流通企業(yè)，主要負責(zé)成品油及化工產(chǎn)品的銷售貿(mào)易、倉儲物流及營銷網(wǎng)絡(luò)建設(shè)等業(yè)務(wù)，在過去5年一直盈利并繳納企業(yè)所得稅；B公司是Z公司的全資子公司，長期虧損。A公司和B公司為同一個法定代表人、同一個注冊地址、同一套管理團隊，是典型的“一套人馬，兩塊牌子”。根據(jù)企業(yè)人員介紹，兩家企業(yè)辦公場所、設(shè)備和人員重合，在實際使用和會計核算上都未作明確區(qū)分。對于固定資產(chǎn)，房屋建筑、運輸工具、電子設(shè)備、辦公設(shè)備都歸B公司所有，由其承擔(dān)折舊，A公司在2011年向B公司支付房租1277萬元后未再支付任何租金，但辦公樓的裝修、改建支出作為A公司的長期待攤費用，分期攤銷；對于人員，除行政保衛(wèi)部20多名員工的工資薪酬、福利費和五險一金等在B公司稅前列支外，其他都在A公司稅前扣除了?！　?/p>

　　根據(jù)企業(yè)所得稅法第八條和第十條之規(guī)定，在計算應(yīng)納稅所得額時，企業(yè)只能扣除實際發(fā)生的與取得收入有關(guān)的、合理的支出；根據(jù)企業(yè)所得稅法第四十一條的規(guī)定和實質(zhì)重于形式的原則，關(guān)聯(lián)企業(yè)間的期間費用發(fā)生額應(yīng)合理分攤列支。由于A公司和B公司在房屋建筑、辦公設(shè)施和人員完全重合，在實際工作中沒有區(qū)分，在會計核算上也沒有作出符合功能風(fēng)險定位的劃分，那么除了銷售費用（只有A公司有銷售功能）和財務(wù)費用（資金所有權(quán)在會計上劃分明確）以外，房屋設(shè)備折舊和維護支出、紙筆水電等辦公支出、人員薪酬福利和培訓(xùn)支出等其他成本費用，即管理費用，應(yīng)在兩個公司間合理分攤。據(jù)測算，盈利企業(yè)A公司在2010年——2014年累計稅前扣除了應(yīng)由虧損企業(yè)B承擔(dān)的費用近1.1億元，應(yīng)補繳企業(yè)所得稅逾2700萬元?！　?/p>

　　調(diào)查還發(fā)現(xiàn)，存在“一套人馬，兩塊牌子”現(xiàn)象的企業(yè)，有的至今還在共用一本賬，共享一個銀行賬號?！　?/p>

　　◎風(fēng)險提醒◎　　

　　不可否認，企業(yè)存在“一套人馬，兩塊牌子”的現(xiàn)象有歷史原因，但是這類企業(yè)頻頻出現(xiàn)較高的稅務(wù)風(fēng)險，說明這些企業(yè)高層人員稅務(wù)風(fēng)險防范意識淡薄。許多企業(yè)集團的管理層認為，集團成員企業(yè)是“一家”，“兩塊牌子，一套人馬”的兩家企業(yè)更是“不分你我”，費用在哪個公司列支都沒有關(guān)系；還有一些企業(yè)集團的管理層認為，母公司為子公司列支費用、兄弟公司之間相互承擔(dān)費用是普遍存在的現(xiàn)象，是“行業(yè)慣例”，也無需特別納稅調(diào)整。殊不知，這樣不僅會讓企業(yè)管理混亂，還會帶來違反會計和稅收相關(guān)法規(guī)的風(fēng)險?！　?/p>

　　筆者認為，對于存在上述問題的企業(yè)，管理層和財稅人員都應(yīng)該高度重視，提升稅法遵從意識，采取相關(guān)整改措施，防范相關(guān)稅務(wù)風(fēng)險的出現(xiàn)。一方面，全面自查是否與其他企業(yè)在機構(gòu)、業(yè)務(wù)、財產(chǎn)、人員、財務(wù)或其他方面存在混同現(xiàn)象，例如是否與其他企業(yè)共用一個財務(wù)部或人力資源部、是否與其他企業(yè)共同研發(fā)某產(chǎn)品、辦公樓是否被母公司無償使用等。若存在上述問題，則應(yīng)該厘清相關(guān)資產(chǎn)、業(yè)務(wù)和人員邊界，并確定合理的價格與費用分攤方案，在源頭上防范稅務(wù)風(fēng)險。另一方面，在明確資產(chǎn)、業(yè)務(wù)和人員關(guān)系的基礎(chǔ)上，針對關(guān)聯(lián)企業(yè)之間的交易和費用分攤制定專門的核算制度，培訓(xùn)財稅人員和業(yè)務(wù)人員，建立財稅人員與其他部門的溝通渠道，加深財稅人員對關(guān)聯(lián)交易的了解，以嚴格落實會計和稅法的相關(guān)規(guī)定?！　?/p>

只圖便利掛靠母公司 風(fēng)險不僅在稅務(wù)
　　◎現(xiàn)象描述◎　　
　　建筑行業(yè)在我國近年經(jīng)濟發(fā)展中扮演著重要的角色。隨著經(jīng)濟的發(fā)展和社會結(jié)構(gòu)的變化，建筑企業(yè)在生產(chǎn)經(jīng)營中也相應(yīng)衍生出錯綜復(fù)雜的雇傭與勞務(wù)關(guān)系，并隨之帶來處理不當(dāng)?shù)纳娑悊栴}。其中，一些企業(yè)為圖管理便利或獲利便利，在具體的財務(wù)和稅務(wù)處理上掛靠實力更強的母公司，就是導(dǎo)致這一后果的重要原因。實踐中，即使是“國字頭”的大企業(yè)，在稅務(wù)風(fēng)險的防范與處理上也會存在此類問題。　　

　　◎典型案例◎　　

　　某知名大型建筑企業(yè)A公司具有多項國家特級建筑資質(zhì)，控股數(shù)個子公司，其中包括B建筑公司。在承接某甲方工程項目時，憑借母子公司關(guān)系，A公司將該項目以自身名義中標(biāo)后，直接交付B公司承建。B公司派出實際管理人員，全面接管了該工程項目的采購、運行和分包等全流程業(yè)務(wù)，并獲得A公司財務(wù)會計賬務(wù)處理權(quán)限。該項目的標(biāo)書、與甲方簽訂的合同、開具和收到的發(fā)票等外部憑證口徑均為A公司。B公司派出的管理人員所發(fā)生的職工薪酬在工程項目中計入“工程施工——間接費用——職工薪酬”。　　

　　經(jīng)查，企業(yè)的具體操作為：B公司為該工程項目提供服務(wù)時，將其職工薪酬計入A公司工程施工成本，同時沖減A公司對B公司的其他應(yīng)收款。在B公司財務(wù)賬中，相應(yīng)沖減對A公司的其他應(yīng)付款并確認應(yīng)付職工薪酬。在按期與甲方結(jié)算工程價款時，以A公司名義收款，但實際資金轉(zhuǎn)入B公司名下。同時，A公司增加對B公司的其他應(yīng)收款，B公司增加對A公司的其他應(yīng)付款。待工程結(jié)束后，A公司再將賬面上的其他應(yīng)收款余額與B公司結(jié)清?！　?/p>

　　稅務(wù)人員通過向A公司財務(wù)人員核實，得知該項目管理人員為B公司員工，由A公司借調(diào)至該項目名下，其職工薪酬由B公司計提，管理人員的雇傭關(guān)系實際歸屬于B公司。因此，這種掛靠方式在實質(zhì)上應(yīng)認定為B公司為A公司提供勞務(wù)，將實際不屬于A公司的員工薪酬計入A公司工程項目中，增加了A公司的工程成本。雖然最終A公司用往來款項支付了對價，但A公司未能提供相關(guān)的勞務(wù)合同和其他有效憑證，在稅務(wù)處理方面產(chǎn)生了風(fēng)險?！　?/p>

　　◎風(fēng)險提醒◎　　

　　從上述案例可以看出，A公司主觀避稅的意圖并不明顯，但的確在客觀上產(chǎn)生了稅務(wù)風(fēng)險。稅務(wù)人員認為，由于該項目工程的合同額超出了建委規(guī)定的標(biāo)準(zhǔn)，以B公司的資質(zhì)無法承接此施工項目。同時，A公司的人員規(guī)模無法承擔(dān)繁重的工程管理任務(wù)。A公司和B公司作為母子公司，在集團內(nèi)關(guān)聯(lián)密切，最終產(chǎn)生了這樣一種特殊形式的掛靠。A公司和B公司只圖管理上的便利，忽視了重大稅務(wù)風(fēng)險?！　?/p>

　　筆者認為，對于此類掛靠行為，在遵守其他相關(guān)法律的同時，A公司和B公司應(yīng)對實際不屬于A公司、由B公司承擔(dān)并通過往來款項結(jié)轉(zhuǎn)的工程成本，簽訂正規(guī)勞務(wù)合同并交換有效憑證，以總、分包的形式對其作出財務(wù)和稅務(wù)處理，有效防控稅務(wù)風(fēng)險。同時值得一提的是，此類行為往往蘊藏著工程質(zhì)量與安全的隱患，如果一旦發(fā)生糾紛，被掛靠企業(yè)則成為被告，掛靠企業(yè)逍遙法外。所以在建筑行業(yè)中歷來被我國的相關(guān)規(guī)章、規(guī)范性文件、法律法規(guī)所禁止。（完）來源：中國稅務(wù)報 作者：周新雨 周妍 湯雪源

一、準(zhǔn)確界定轉(zhuǎn)讓方式

股權(quán)轉(zhuǎn)讓與資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓，是企業(yè)并購重組的主要方式。股權(quán)轉(zhuǎn)讓是股東將其對公司擁有的股權(quán)轉(zhuǎn)讓給受讓人，由受讓人繼受取得股權(quán)而成為新股東的法律行為。股權(quán)轉(zhuǎn)讓，至少涉及到三方主體，一是股權(quán)轉(zhuǎn)讓方，包含了自然人和法人；二是股權(quán)受讓方，同樣包含了自然人和法人；三是目標(biāo)企業(yè)，即股權(quán)轉(zhuǎn)讓方持股的企業(yè)。在股權(quán)轉(zhuǎn)讓稅費承擔(dān)中，承擔(dān)者是股權(quán)轉(zhuǎn)讓方和股權(quán)受讓方，目標(biāo)企業(yè)不承擔(dān)股權(quán)轉(zhuǎn)讓的稅費。資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓是資產(chǎn)所有者將其擁有的資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓給受讓人的法律行為。資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓，至少涉及到兩方主體，一是資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓方，只有企業(yè)法人；二是資產(chǎn)受讓方，包含了自然人和法人。轉(zhuǎn)讓標(biāo)的是資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓方（企業(yè)）的資產(chǎn)。資產(chǎn)包括固定資產(chǎn)、流動資產(chǎn)和無形資產(chǎn)等。在資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓稅費承擔(dān)中，承擔(dān)者是資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓方和資產(chǎn)受讓方。

在股權(quán)轉(zhuǎn)讓中，股權(quán)轉(zhuǎn)讓方須繳納：所得稅、印花稅；股權(quán)受讓方須繳納：印花稅（非上市公司股權(quán)出讓）。

在資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓中，資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓方須繳納：所得稅、營業(yè)稅、土地增值稅、印花稅、增值稅；資產(chǎn)受讓方須繳納：契稅、印花稅。

可見，通過股權(quán)轉(zhuǎn)讓的方式實施并購重組，可以極大地減輕稅負。在實務(wù)中，企業(yè)也通常通過將資產(chǎn)作價出資，設(shè)立為全新的公司，再將這家全新的公司以股權(quán)轉(zhuǎn)讓的方式轉(zhuǎn)讓給收購方的形式，變資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓為股權(quán)轉(zhuǎn)讓，從而達到減輕稅費負擔(dān)的目的。但這其中存在著較大的稅務(wù)風(fēng)險。例如《國家稅務(wù)總局關(guān)于以轉(zhuǎn)讓股權(quán)名義轉(zhuǎn)讓房地產(chǎn)行為征收土地增值稅問題的批復(fù)》（國稅函〔2000〕687號）規(guī)定，鑒于深圳市能源集團有限公司和深圳能源投資股份有限公司一次性共同轉(zhuǎn)讓深圳能源（欽州）實業(yè)有限公司100%的股權(quán)，且這些以股權(quán)形式表現(xiàn)的資產(chǎn)主要是土地使用權(quán)、地上建筑物及附著物，經(jīng)研究，對此應(yīng)按土地增值稅的規(guī)定征稅。國稅函〔2000〕687號文實際上是按照實質(zhì)重于形式的原則，看穿股權(quán)轉(zhuǎn)讓的形式，確認不動產(chǎn)轉(zhuǎn)讓的實質(zhì)，征收土地增值稅。對此處理，學(xué)界仍存在爭議。但無可否認的是，由于股權(quán)轉(zhuǎn)讓與資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓的界定不明確，股權(quán)轉(zhuǎn)讓是存在法律風(fēng)險的，在簽訂股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議時需更加謹慎和周密。

華稅建議：鑒于股權(quán)轉(zhuǎn)讓與資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓等其他交易形式，稅負差異巨大，企業(yè)在簽訂股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議時，應(yīng)清晰界定股轉(zhuǎn)轉(zhuǎn)讓的性質(zhì)，尤其對于目標(biāo)公司主要資產(chǎn)為土地、商業(yè)地產(chǎn)、煤礦等情形，避免由于界定模糊引發(fā)的稅務(wù)機關(guān)要求按照非股權(quán)轉(zhuǎn)讓形式繳納稅款的風(fēng)險，同時，華稅建議，該情形下：（1）可以在交易前適當(dāng)降低不動產(chǎn)等在整個交易中的比例，避免適用法定資產(chǎn)評估情形；（2）股轉(zhuǎn)定價應(yīng)充分考慮到不動產(chǎn)等公允價值。

二、確定稅款繳納主體

根據(jù)《個人所得稅法》第八條及《個人所得稅法實施條例》第三十五條的規(guī)定，個人所得稅，以所得人為納稅義務(wù)人，以支付所得的單位或者個人為扣繳義務(wù)人?？劾U義務(wù)人在向個人支付應(yīng)稅款項時，應(yīng)當(dāng)依照稅法規(guī)定代扣稅款，按時繳庫，并專項記載備查?！豆蓹?quán)轉(zhuǎn)讓所得個人所得稅管理辦法（試行）》第五條規(guī)定，個人股權(quán)轉(zhuǎn)讓所得個人所得稅，以股權(quán)轉(zhuǎn)讓方為納稅人，以受讓方為扣繳義務(wù)人。因此，受讓方作為股權(quán)轉(zhuǎn)讓交易的扣繳義務(wù)人，負有法定的代扣代繳義務(wù)。

同時，根據(jù)《最高人民法院關(guān)于審理偷稅抗稅刑事案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋》（法釋[2002]33號）第一條規(guī)定，扣繳義務(wù)人書面承諾代納稅人支付稅款的，應(yīng)當(dāng)認定扣繳義務(wù)人“已扣、已收稅款”。

華稅建議：在簽署股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議時，應(yīng)對稅款繳納主體進行明確。例如，通過制定交易稅費承擔(dān)條款確定，“甲方因合同項下股權(quán)轉(zhuǎn)讓需承擔(dān)的一切稅費，由乙方承擔(dān)和支付，乙方應(yīng)按照相關(guān)法律規(guī)定的時間向稅務(wù)等相關(guān)部門繳納。若發(fā)生稅務(wù)等部門向甲方追繳的情形，甲方可在繳納前要求乙方繳納，或在繳納后向乙方要求支付所繳納的稅費”（甲方：股權(quán)轉(zhuǎn)讓方，乙方：股權(quán)受讓方，下同）。

三、關(guān)注納稅義務(wù)發(fā)生時間

《國家稅務(wù)總局關(guān)于貫徹落實企業(yè)所得稅法若干稅收問題的通知》（國稅函〔2010〕79號）規(guī)定，企業(yè)轉(zhuǎn)讓股權(quán)收入，應(yīng)于轉(zhuǎn)讓協(xié)議生效，且完成股權(quán)變更手續(xù)時，確認收入的實現(xiàn)。也就是說，企業(yè)股權(quán)轉(zhuǎn)讓所得納稅義務(wù)發(fā)生時間的確定，應(yīng)同時滿足兩個條件：1）股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議生效；2）完成股權(quán)變更手續(xù)，二者缺一不可。

根據(jù)《合同法》第四十四條的規(guī)定，股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議自成立時生效。實踐中，股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議往往是附生效條件的合同，雙方當(dāng)事人簽章后合同成立，但尚未生效，待履行董事會決議、股東會決議，涉及國有資產(chǎn)的還包括國資部門的認可，涉及上市公司的還包括證監(jiān)會的確認等等，若條件滿足，股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議生效。股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議生效后，轉(zhuǎn)讓方的主要義務(wù)是向受讓方移交股權(quán)，為防止日后出現(xiàn)股權(quán)轉(zhuǎn)讓糾紛，股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議一般會對權(quán)屬變更和權(quán)能轉(zhuǎn)移作出明確約定。當(dāng)事人憑協(xié)議和相關(guān)文書在辦理股權(quán)變更登記后，股權(quán)轉(zhuǎn)讓實現(xiàn)。企業(yè)需確認股權(quán)轉(zhuǎn)讓所得。

與企業(yè)所得稅不同，《股權(quán)轉(zhuǎn)讓所得個人所得稅管理辦法（試行）》第二十條規(guī)定，具有下列情形之一的，扣繳義務(wù)人、納稅人應(yīng)當(dāng)依法在次月15日內(nèi)向主管稅務(wù)機關(guān)申報納稅：

（一）受讓方已支付或部分支付股權(quán)轉(zhuǎn)讓價款的；

（二）股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議已簽訂生效的；

（三）受讓方已經(jīng)實際履行股東職責(zé)或者享受股東權(quán)益的；

（四）國家有關(guān)部門判決、登記或公告生效的；

（五）本辦法第三條第四至第七項行為已完成的；

（六）稅務(wù)機關(guān)認定的其他有證據(jù)表明股權(quán)已發(fā)生轉(zhuǎn)移的情形。

根據(jù)第二項規(guī)定，自然人股東股權(quán)轉(zhuǎn)讓的，需在股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議生效的次月15日內(nèi)申報納稅，履行納稅義務(wù)。

華稅建議：根據(jù)上述分析，在符合法律規(guī)定的前提下，納稅人可以通過簽訂附生效條件的股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議來推遲納稅義務(wù)發(fā)生時間，從而實現(xiàn)延遲納稅的的效果。

四、明確交易價款是否含稅

在華稅接觸的眾多股權(quán)轉(zhuǎn)讓案例中，交易價款是否含稅是轉(zhuǎn)讓方與受讓方爭論的焦點之一。根據(jù)《最高人民法院關(guān)于審理偷稅抗稅刑事案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋》（法釋〔2002〕33號）第一條規(guī)定，扣繳義務(wù)人書面承諾代納稅人支付稅款的，應(yīng)當(dāng)認定扣繳義務(wù)人“已扣、已收稅款”。根據(jù)我國稅法規(guī)定的個人所得稅代扣代繳制度，納稅義務(wù)人有配合、認可扣繳義務(wù)人在向其支付款項時履行代扣稅款的義務(wù)，待扣繳義務(wù)人代扣稅款后，納稅義務(wù)人便依法履行了納稅義務(wù)。

從合同角度而言，股權(quán)轉(zhuǎn)讓方通過獲得對價轉(zhuǎn)讓股權(quán)，股權(quán)受讓方通過支付對價獲得股權(quán)。股權(quán)定價屬意思自治的范疇，交易價款是否含稅也由股權(quán)轉(zhuǎn)讓雙方?jīng)Q定。在符合法律規(guī)定的范圍內(nèi)，當(dāng)事人之間的約定應(yīng)當(dāng)?shù)玫阶鹬亍?/p>

華稅建議：在股權(quán)轉(zhuǎn)讓過程中，轉(zhuǎn)讓雙方應(yīng)在轉(zhuǎn)讓協(xié)議中明確股權(quán)轉(zhuǎn)讓的交易價款是否含稅，如在股權(quán)轉(zhuǎn)讓價格條款中明確約定，“甲乙雙方商定：乙方同意以稅后價（或不含稅價款）_________ 萬元（大寫：人民幣_______元 ）的價格受讓甲方持有的公司**%的股權(quán)”。從而降低稅務(wù)風(fēng)險，減少稅務(wù)爭議。

五、增加稅務(wù)擔(dān)保條款

股權(quán)轉(zhuǎn)讓潛在的稅務(wù)法律風(fēng)險也是股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議中需重點明確的問題。因為如果目標(biāo)公司存在或有負債等，會造成股權(quán)受讓方的損失，一旦股權(quán)轉(zhuǎn)讓方（目標(biāo)公司股東）披露信息不真實、不全面，受讓方是難以防范或有負債等損失的；而且股權(quán)轉(zhuǎn)讓的手續(xù)相對繁雜，有限責(zé)任公司需要征求其他股東的同意，且其他股東享有優(yōu)先購買權(quán)；公眾公司具有股權(quán)轉(zhuǎn)讓鎖定期和要約收購等制約，收購成本和談判成本高等。

華稅建議：企業(yè)應(yīng)在簽署轉(zhuǎn)讓協(xié)議時制定歷史稅務(wù)問題的擔(dān)保條款或承諾條款，例如，“甲方承諾，公司在交接前未收到工商、土地、稅務(wù)等相關(guān)政府部門的行政處罰口頭或書面通知；對于交易前產(chǎn)生的相關(guān)漏稅、欠稅等歷史遺留問題，應(yīng)有轉(zhuǎn)讓方承擔(dān)”，通過合同條款明確轉(zhuǎn)讓轉(zhuǎn)讓方的責(zé)任，從而降低稅務(wù)法律風(fēng)險。

總結(jié)：

此外，在涉及到跨境交易中，還需要考慮間接股權(quán)轉(zhuǎn)讓等潛在稅務(wù)風(fēng)險，鑒于上述問題的專業(yè)性很強，除了需要必要的財務(wù)、法律知識，還需要有稅法專業(yè)知識。華稅律師建議，企業(yè)在實施股權(quán)轉(zhuǎn)讓過程中，一方面可以通過內(nèi)部的稅務(wù)部門的參與，完善涉稅條款；另一方面也可以借組外部的稅務(wù)專家的力量，規(guī)劃并控制交易中的稅務(wù)風(fēng)險和商業(yè)風(fēng)險。

（作者：劉天永，北京華稅律師事務(wù)所主任，全國律協(xié)財稅法專業(yè)委員會副主任兼秘書長，法學(xué)博士）